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证券虚假陈述的民事赔偿责任认定及计算

在实践中，资本市场中的股东会带有各种目的购买股票。或基于财务投资，通过断线交易赚取差价；或基于战略投资，通过长期持有取得分红。但无论持有哪种目的持有公司股票，上市公司信息披露对于投资决定都是至关重要的，如果公司进行了虚假信息披露，市场上的投资者会基于虚假的陈述内容作出投资决定，此时如果基于虚假信息的投资决定带来损失，则投资者有权通过追究公司以及相关责任人员的侵权责任，来获得损失赔偿。关于虚假陈述的民事责任赔偿类案件，案件的争议都聚焦在“是否应当赔偿”“如需赔偿，赔偿金额应当如何计算”两个问题上，文章从这两个问题出发，结合相关法律规定对证券虚假陈述高管民事赔偿责任的问题进行梳理。

一、证券虚假陈述民事责任的认定（是否应当赔偿？）

证券虚假陈述民事责任的认定是解决是否应当赔偿的第一步，结合了证券法以及民法中的侵权责任的法律理论和基础，有着涉及面广、复杂程度高、举证难度大、技术含量高等特点，本部分结合目前法律的规定对于证券虚假陈述民事责任的认定进行梳理，以期为实务中去认识证券虚假陈述和预估风险提供参考。

（一）虚假陈述的认定

1、虚假陈述

信息披露义务人违反法律、行政法规、监管部门制定的规章和规范性文件关于信息披露的规定，在披露的信息中存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，人民法院应当认定为虚假陈述。

2、虚假陈述实施日虚假陈述实施日，是指信息披露义务人作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。信息披露义务人在证券交易场所的网站或者符合监管部门规定条件的媒体上公告发布具有虚假陈述内容的信息披露文件，以披露日为实施日；通过召开业绩说明会、接受新闻媒体采访等方式实施虚假陈述的，以该虚假陈述的内容在具有全国性影响的媒体上首次公布之日为实施日。信息披露文件或者相关报导内容在交易日收市后发布的，以其后的第一个交易日为实施日。因未及时披露相关更正、确认信息构成误导性陈述，或者未及时披露重大事件或者重要事项等构成重大遗漏的，以应当披露相关信息期限届满后的第一个交易日为实施日。3、虚假陈述揭露日虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在具有全国性影响的报刊、电台、电视台或监管部门网站、交易场所网站、主要门户网站、行业知名的自媒体等媒体上，首次被公开揭露并为证券市场知悉之日。人民法院应当根据公开交易市场对相关信息的反应等证据，判断投资者是否知悉了虚假陈述。除当事人有相反证据足以反驳外，下列日期应当认定为揭露日：（1）监管部门以涉嫌信息披露违法为由对信息披露义务人立案调查的信息公开之日；（2）证券交易场所等自律管理组织因虚假陈述对信息披露义务人等责任主体采取自律管理措施的信息公布之日。

信息披露义务人实施的虚假陈述呈连续状态的，以首次被公开揭露并为证券市场知悉之日为揭露日。信息披露义务人实施多个相互独立的虚假陈述的，人民法院应当分别认定其揭露日。

（二）重大性1、虚假陈述的内容属于证券法第八十条第二款、第八十一条第二款规定的重大事件；2、虚假陈述的内容属于监管部门制定的规章和规范性文件中要求披露的重大事件或者重要事项；3、虚假陈述的实施、揭露或者更正导致相关证券的交易价格或者交易量产生明显的变化。前款第一项、第二项所列情形，被告提交证据足以证明虚假陈述并未导致相关证券交易价格或者交易量明显变化的，人民法院应当认定虚假陈述的内容不具有重大性。被告能够证明虚假陈述不具有重大性，并以此抗辩不应当承担民事责任的，人民法院应当予以支持。（三）因果关系（四）过错认定1、行为人（上市公司）行为人故意制作、出具存在虚假陈述的信息披露文件，或者明知信息披露文件存在虚假陈述而不予指明、予以发布;行为人严重违反注意义务，对信息披露文件中虚假陈述的形成或者发布存在过失。1、行为人董监高责任——过错推定过错推定：信息披露义务人未按照规定披露信息，或者公告的证券发行文件、定期报告、临时报告及其他信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任；发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。抗辩理由：发行人的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员主张对虚假陈述没有过错的，人民法院应当根据其工作岗位和职责、在信息披露资料的形成和发布等活动中所起的作用、取得和了解相关信息的渠道、为核验相关信息所采取的措施等实际情况进行审查认定。前款所列人员不能提供勤勉尽责的相应证据，仅以其不从事日常经营管理、无相关职业背景和专业知识、相信发行人或者管理层提供的资料、相信证券服务机构出具的专业意见等理由主张其没有过错的，人民法院不予支持。发行人的董事、监事、高级管理人员依照证券法第八十