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建设工程项目招投标过程中常见的法律风险及防范措施

招标投标作为市场经济中的一种重要采购方式在建设工程项目中起着基础

性、关键性作用。在实践操作中，该阶段存在诸多法律风险，本文将就建设工程

项目招标投标中的五个常见法律风险进行分析并提出相应防范措施。

一、招标人在不具备审批手续的情况下招标的法律风险

《中华人民共和国招标投标法》（以下简称“《招标投标法》”）第九条：招“

标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，应当先履行审批手续，取得

批准。……”之规定，需履行审批手续的项目只有在取得批准后，招标人才能开

始招标。但实践中，招标人在不符合招标条件的情况下擅自招标的情况时有发生。

表现形式主要包括：项目未立项或未经批准；土地、规划手续不齐全；初步设计

及概算应当履行审批手续而未获批准；资金来源尚未落实等。

在招标条件不完备的情况下招标，招标人将面临行政监督部门责令改正、罚

款的处罚。情节严重的，将会导致招标无效。若项目最终未获批准，招标人将可

能损失前期所投入的费用。若在中标通知书发出后或与中标人签订合同后，因未

履行审批手续被认定招标无效的，招标人还要向中标人承担缔约过失责任，甚至

是违约责任。

防范措施：招标人在招标前，应当办理所有审批手续，严格按照概算批准的

数额控制招标。

案例：某国有公司计划投资两亿元资金建设办公楼，公司在建设初期通过招

标聘请了一家建筑公司，并缴纳了前期管理服务费一百万元。但办公楼建设计划

因未获得主管机关批准而搁浅，因此已缴纳的一百万元的前期管理费不予退还。

公司主管领导被免职。

二、串通投标的法律风险

《招标投标法》第三十二条：投标人不得相“互串通投标报价，不得排挤其

他投标人的公平竞争，损害招标人或者其他投标人的合法权益。投标人不得与招

标人串通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益。”

串通投标是我国法律法规明令禁止的违法行为，《中华人民共和国招标投标

法实施条例》第三十九、四十、四十一条对此类行为亦有明确规定。其表现形式

包括：投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容；投标人之间约定中标

人；投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标；属于同一集团、协会、商会

等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；招标人在开标前开启投标文件并

将有关信息泄露给其他投标人；招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委

员会成员等信息；招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价；招标人授

意投标人撤换、修改投标文件等；

串通投标行为干扰了招标投标活动的正常秩序，侵害其他投标人的合法权益，

导致中标人质次价高，影响项目建设，严重时可能造成工程安全事故。

防范措施：招标人在招标时应当放宽资格审查制度，使用低价评标方法，

防止串标抬高价格；严格限制评标委员会的评标权，尽可能放宽废标条件和标准，

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让更多合格投标人参与。

案例：2010年3月，某市A公司对其建设工程项目进行招标。该市B公司

董事长王某得知后，在投标环节与其他公司投标代理人张某等人商量，以好处费

的形式串通投标。张某等人按照王某事先确定的投标进行报价，参与投标。最终

王某公司中标。事后，王某给张某等人10万至50万元不等的好处费。后该市

检察院以涉嫌串通投标罪对王某等人向该市中级人民法院提起公诉，涉案资金近

亿元。王某等人被人民法院判处三年以下不等的有期徒刑。

三、中标人转包、违法分包的法律风险

根据国务院《建设工程质量管理条例》第七十八条之规定，中标人转包、违

法分包手段主要有：承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，

将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分

包的名义分别转给其他单位承包的行为；总承包单位将建设工程分包给不具备相

应资质条件的单位的；建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，

承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；施工总承包单位将建设

工程主体结构的施工分包给其他单位的；分包单位将其承包的建设工程再分包等

行为。

另根据《招标投标法》第四十八条：“中标人应当按照合同约定履行义务，

完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别

向他人转让。中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非

主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具