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国有企业法定代表人、经营管理者法律责任边界与风险防范

一、公司法定代表人在公司治理机构中的地位

公司法定代表人是公司法人人格的代表，在法律上具备代表公司

实施行为的资格和权利，从代理关系上讲，法定代表人无需另行授权

即具有代理公司法人行为的权利，而非法定代表人代理公司实施有关

行为时，往往需要授权，如未取得授权，也是一种表见代理，具备法

律规定的代理行为的法律效力。在很多情况下，例如签署贷款合同、

担保合同，办理相关工商手续，相关行政手续时，法定代表人的签字

是必须的，《中华人民共和国民事诉讼法》第49条规定:法人由其法

定代表人进行诉讼；其他组织由其主要负责人进行诉讼。法定代表人

有权接代表本单位向人民法院起诉和应诉，其所进行的诉讼行为，

就是本单位(或法人)的诉讼行为，接对本单位(或法人)发生法

律效力。法定代表人的行为，就是企业、事业单位等本身的行为。法

定代表人并非公司治理结构的一个环节，也不是公司的一个独立职位,

在法人制度下，公司的法定代表人只是公司董事长、执行董事或总经

理的另一种身份，谁担任法定代表人，谁就拥有这种法定身份，这种

法定身份的职权体现在：

(1)法定代表人具有代表公司实施民事行为的当然资格和法定

权利，无须另行授权。

(2)公司实施一些特定的民事行为、行政行为，比如签署贷款

合同、担保合同、办理相关工商手续及其他行政手续时，会要求法定

代表人签字，其他未经法定代表人书面授权的人，没有签字的权利。

(3)公司法定代表人并非必然承担公司相关行为的责任。

二、国企董事长、总经理与非国有公司同类高管权责的区别

区别于非国企的相关国企高管，行使职权过程中的几项特别规定:

1、处置国有产权(包括国有资产、国有股权)，必须履行国有产权

交易的相关审批、评估及公开交易程序。

2、购置、采购、收购资产，尤其是向非国有方购置资产，超过

一定金额或者依照相关规定，应履行必要的审批、评估、及公开交易

程序；虽然没有政府采购那样严格，也必须严格遵守相关规定。

3、对外投资、对外担保、对外提供借款或进行大额捐赠以及企

业合并、分立、改制等重大事项，需获得国有出资机构的批准。

4、国有公司董事长、总经理需定期接受经济责任审计，离职、

离任时需接受离任审计。

5、《国有资产法》禁止和严格限制关联方交易，这里的关联方

指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所

有或者实际控制的企业，出现关联方交易的性质认定和制裁后果远重

于非国有企业。

6、未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资

公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。未经股东会、股东

大会同意，国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理

人员不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经履行出资人职责的机

构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。未经股东会、股东大

会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。

7、国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、

监事、高级管理人员违反国有资产管理的相关规定，造成国有资产重

大损失，被免职的，自免职之日起五年内不得担任国有独资企业、国

有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员；造成

国有资产特别重大损失，或者因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或

者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚的，终身不得担任国有独资

企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人

员。

根据《关于领导干部报告个人有关事项的规定》：大型、特大型

国有独资企业、国有控股企业（含国有独资金融企业和国有控股金融

企业）的中层以上领导人员和中型国有独资企业、国有控股企业（含国

有独资金融企业和国有控股金融企业）的领导班子成员，要按期报告

共计二条十四项个人及家庭个人有关事项。

三、国企董事长、总经理的职务风险分析及防范

a、国企董事长、总经理的职务责任分类及分析：

（1）国企董事长、总经理的履行职务过程中的民事、经济责任

风险《国有资产法》规定国家出资企业的董事、监事、高级管理人员

有下列行为之一，造成国有资产损失的，依法承担赔偿责任；属于国

家工作人员的，并依法给予处分：

（一）利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不