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拟IPO企业股改七个实务疑难问题

引言

股份制改造是境内有限公司上市的必经之路，股改后的股份公司作为上市主体，确保其设立过程的合法性，是成功上市的必要保障。而股份制改造不仅仅是企业组织形式的简单转变，更是一项综合股权结构、财税考量、治理架构安排、资产和业务规划等多方面因素的体系化工程。企业的股权历史沿革往往具有一定的不可逆性，股改程序看似常规，但其中亦有诸多不可忽略的问题，如未妥善处理，可能为后续资本运作埋下风险隐患。

基于我们的实务经验，本文结合市场案例，对股份制改造过程中七个重点难点问题进行梳理，供读者参考。

问题目录

1?股改之前公司注册资本是否必须全部实缴？

2?股改时直接自然人股东、间接自然人股东均未缴个税，IPO时分别如何处理？

3?股改过程中，公司如何引入新投资人？

4?股改基准日公司存在未弥补亏损，是否可以股改？

5?股改时能否使用净资产中的资本公积弥补亏损，是否违反公司法“资本公积不得用于弥补亏损”的规定？

6?IPO审计时发现需要对股改基准日净资产进行追溯调整，如何处理？

7?为尽量避免股改净资产瑕疵，公司需要重点把握哪些方面？

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股改之前公司注册资本是否必须全部实缴？

先来看一则股改基准日时注册资本未缴足的案例：

能辉科技（301046）

能辉科技股改前全体股东认缴出资总额8,000万元，实缴出资总额5,333.33万元。截至股改基准日经审计净资产8,866.47万元，改制时以净资产折股8,000万元，其余计入资本公积。

审核过程中，公司被多次问询改制时对股东未缴足出资事项的处理方式及合法合规性问题。

回复要点：

股改前后会计科目变化：

从上表可以看出，股改过程中，能辉有限实现了以其未分配利润转增实收资本的方式缴足相应股东股改前未缴足的出资，剩余未分配利润和盈余公积计入了资本公积。

发行人从以下角度论证股改前股东未实缴出资不违反法律法规的规定，并最终通过了审核：

（1）股改时适用的《公司法》已实行认缴制。股改前，能辉有限公司章程中约定的出资期限尚未届满，未缴足注册资本不违反法律法规和公司章程的规定；

（2）《公司法》等法律法规并未禁止注册资本未缴足的有限公司整体变更为股份公司；

（3）能辉有限股改前未分配利润为正、净资产超过整体变更设立的实收股本总额，设立时各发起人认缴的出资均已缴足；

（4）股改前后，各股东认缴及实缴的出资比例均相同，股改过程中不存在变更持股比例的情形；

（5）相关股东已就未分配利润转增股本依法缴纳个税；

（6）能辉有限整体变更为股份公司已依法履行了必备程序，并办理了工商变更登记；

（7）发行人未曾因此受到处罚或存在纠纷。

我们认为能辉科技的案例相对具有一定特殊性，主要在于以下几点：

①全体股东认缴比例和实缴比例均一致，因此不论按照认缴还是实缴比例来确定股东“享有”的公司净资产以进行折股，结果都是相同的，从而股东之间纠纷风险较低；

②其股改过程虽然未实施利润分配，但会计处理上实质达成了“股东获得了公司的未分配利润、并以该等利润完成了实缴”的效果。且股改前未分配利润金额足以覆盖住了未实缴部分的出资；

③相关股东按照利润分配缴纳了个人所得税（股改时办理了递延，公司通过后续年度分红为其进行了代扣代缴）。

能辉科技是实务中少有的股改前注册资本未缴足的案例，我们认为，其最终通过的关键在于其在合法性论证、会计处理、税务合规等方面都做得比较充分。

回到实务中看，在认缴制背景下，目前确无明确规定要求有限公司股东必须在股改前缴足注册资本。但从避免出资不实、股东潜在纠纷等风险角度考虑，拟上市公司股东原则上还是应在股改前全部完成实缴。退一步讲，能辉科技这样操作可能有其必要性考虑，但对于有其他情况类似的公司来说，在时间充裕情况下，不妨在股改基准日前进行一次实际利润分配、股东以所得的货币资金完成实缴后再做股改，可能也会省却一些审核问询的关注。

2

股改过程中，公司如何引入新投资人？

出于确保股改过程的规范性等考虑，原则上，如果公司拟在股改过程中（指股改基准日后、股份公司设立之前）引入投资人，采取增资方式可能存在障碍，而买老股则一般认为有空间。

主要原因是：

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1）股改的逻辑原理是以股东在股改基准日享有的经审计净资产折股，若在股改基准日后增资，将导致净资产在基准日后发生变化，从而导致与基准日净资产折股分配方案产生矛盾，实务中一般工商局难以认可。

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2）在此期间增资可能影响业绩连续性的计算。A股IPO相关规则对此没有明确限制，但新三板股转公司在《手册2公司挂牌业务指南》中认为“公司在改制的同时进行增资操作，或者以评估的净资产值进行评估调账作为股改的出资额的，公司连续经营时间将中断，视同新设股份公司，重新计算经营期。”基于此，进入股改基准日后，需慎重进行增资操作。

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3）就股权转让而言，因