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离婚协议中的抚养条款是否可以变更

【案例一】

佳佳今年5周岁。2010年9月，其父何某与母亲徐某协议离婚，约定佳佳随母亲徐某生活并由其抚养，何某不支付抚育费。2011年3月，徐某以佳佳名义向法院起诉，以其自己下岗无收入，难以维持佳佳生活、教育费用需要为由，要求何某给付抚育费。何某认为，双方在离婚协议书上已约定其不负担佳佳的抚育费，应按协议履行。

法院审理后认为，抚育子女是父母的法定义务。何某与徐某离婚时对佳佳抚育费的约定，不影响佳佳在必要时向其父母主张权利。本案中，何某、徐某离婚已两年多，其间物价指数确实有了较大幅度上升，加之徐某现无收入来源，佳佳的正常生活和教育需要难以维持，为保护未成年子女的合法权益，法院酌情判决何某每月支付佳佳抚育费250元。

【案例二】

小林今年7周岁。2009年4月，其父李某与其母祁某离婚，经法院调解约定，小林随母亲祁某生活，祁某不要求李某给付抚育费。2010年6月，祁某以其无经济收入为由，以小林名义向法院起诉要求李某每月给付抚育费250元，并承担部分教育费和医疗费。李某未答辩。

法院审理后认为，本案中祁某与李某在离婚时对子女抚育费问题已通过法院调解进行了约定。双方离婚至今仅一年多，在这期间，双方的生活、工作并未有较大变化，也未出现其他特殊情况，且祁某有固定工作和收入来源，并不能证明其无抚养子女的能力。因此，法院判决驳回小林的诉讼请求。

【分歧】

上述两则案例是关于夫妻离婚时约定一方自愿负担子女抚育费，离婚后又请求变更协议而要求另一方承担子女抚育费，司法实践中应当如何处理的问题。对此，理论界与实务界有两种不同观点。

一种观点认为，夫妻双方在离婚时对子女抚育问题达成一致协议，是双方的真实意思表示，说明一方愿以自己的能力承担另一方应当履行的抚育子女义务；而且，离婚时，不承担抚育费的一方往往在争夺子女抚养权、分割夫妻共同财产上作出一定让步。因此，从诚实信用原则和维护法律的严肃性角度出发，法院不宜轻易否定双方达成的协议。

另一种观点认为，我国《婚姻法》第37条第2款明确规定，关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。抚养教育子女是父母的法定义务，并不能因双方之间的约定而免除；况且，法律也赋予子女在必要时可以行使抚育费变更请求权。因此，从保护未成年子女合法权益角度出发，应当支持子女的变更抚育

也往往由法官结合各地实际自由裁量。笔者认为，处理此类案件的关键在于准确把握上述规定中“必要时”和“合理要求”的含义。何为必要时？应从两个层面加以理解：第一，指确实有物价上涨、教育费、医疗费增加等与离婚时有较大变化的客观情况出现；第二，指抚育子女一方的抚育能力因下岗失业、丧失部分或全部劳动能力等因素出现较大程度的改变。如离婚时由法院判决抚育费负担，一旦子女以出现上述情形之一要求变更抚育费，法院审查的重点便在于，出现的上述变化是否明显，是否足以影响到子女的正常生活。而争论更多的，在于离婚时双方协议或由法院调解约定一方不承担或少承担抚育费的情形，也就是包括上述“单方自负抚育费”约定的情形。这种情形不同于法院判决确定抚育费，因为离婚时的约定体现了双方的真实合意，如无特殊情况不能加以否定，不能仅仅因为实际抚育费用的增加便一概支持变更请求。因为随着时间推移，物价上涨、教育费、医疗费增加几乎是必然的，但这并不代表抚育子女一方便无法继续履行其抚育义务。只有抚育子女一方的抚育能力与离婚时相比确实出现较大变化，如下岗失业、丧失部分或全部劳动能力等，不足以维持子女正常生活时，才应当支持其以子女名义提出的抚育费变更请求。举个例子，如果抚育子女一方原先年收入10万元，现在只有5万元，确实出现较大变化，但其抚育子女的能力与离婚时约定自愿抚育子女的意思表示并不冲突，当然不能据此支持变更请求。再比如，抚育子女一方虽然下岗，但改而从事个体经营，实际收入较离婚时并未减少，同样应严格审查，不能支持变更请求。何为合理要求？子女要求变更抚育费应以合理为限，但这个限度如何确定并没有一个统一标准。法院在审理过程中，应坚持在兼顾各方利益的前提下，保障子女最低生活水平。具体标准可以依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养费问题的若干具体意见》的相关规定，有固定收入的，抚育费一般按其月总收入的20%至30%比例给付；无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入参照上述比例给付。对于离婚时约定一方不承担或承担少量抚育费，之后子女提出变更请求的，经审查符合条件的，应结合其实际需要、父母的负担能力和当地的生活水平，在保障子女最低生活水平的基础上，参照上述标准确定。

最后，应当谨防部分当