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(一)虚假宣传的概念1.概念虚假宣传,是指在市场交易中,经营者利用广告或者其他方法,对其商品或者服务作与实际情况不符的公开宣传,导致或足以导致购买者产生误解的行为。2.法条链接《反不正当竞争法》第九条:经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下,代理、设计、制作、发布虚假广告。(二)虚假宣传的一般构成要件1.主体是经营者。2.宣传行为虚伪不实。3.宣传后果引人误解。1.主体是经营者(1)主体包括广告主、广告制作者、发布者以及与广告宣传行为相关的社会团体等。(2)主观目的是为了在商业竞争中取得竞争优势,通过不正当手段排挤竞争对手。2.宣传行为虚伪不实法条链接《解释》第八条经营者具有下列行为之一,足以造成相关公众误解的,可以认定为反不正当竞争法第九条第一款规定的引人误解的虚假宣传行为:
(一)对商品作片面的宣传或者对比的;
(二)将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的;
(三)以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。(三)法律责任的承担(《广告法》38条、2009年《食品安全法》55条)(1)广告主发布虚假广告,应负民事责任;(2)广告经营者、广告发布者明知或应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应依法承担连带责任;(3)广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的应承担全部民事责任;(4)社会团体、其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐商品或服务,使消费者的合法权益受到损害,应当依法承担连带责任。按照《消法》第39条规定:广告的经营者发布虚假广告的,消费者可以请求行政主管部门予以惩处(1万以上20万以下)。(四)问题:保健品是否属于食品?例题:欣欣公司为了宣传其新开发的保健品,虚构保健品功效,并委托某广告公司设计了谁吃谁明白的广告,聘请大腕明星作代言人,邀请某社会团体向消费者推荐,在报刊和电视上高频率地发布引人误解的不实广告。根据《反不正当竞争法》的规定,下列哪些选项是正确的?A.欣欣公司不论其主观状态如何,都必须对虚假广告承担法律责任B.广告公司只有在明知保健品功效虚假的情况下才承担法律责任C.明星代言人即使对厂商造假不知情,只要蒙骗了消费者,就应承担民事责任D.社会团体在虚假广告中向消费者推荐商品,应承担民事连带责任问题一:虚假宣传行为的责任主体有几类?问题二:从民法理论的归责原则而言,各类主体分别承担何种民事责任?问题三:在虚假广告中向消费者推荐商品或服务,使消费者的合法权益受到损害之情形中,个人是否总要承担连带责任?说明广告主是无过错责任,并不以过错为前提;广告经营者(广告公司制作商代理商)、广告发布者(电台电视台报纸等传播者):适用过错责任!个人!!!以前没有,现在《食品安全法》中有了规定;因此,个人的连带责任仅仅限于食品虚假广告,且个人只承担民事责任,而不承担行政责任。四、侵犯商业秘密行为(一)商业秘密的界定《反不正当竞争法》第10条第3款将商业秘密界定为:不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。《解释》着重对这些构成要件的具体认定进行了规定。1.秘密性《解释》第九条有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得,应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“不为公众所知悉”。
具有下列情形之一的,可以认定有关信息不构成不为公众所知悉:
(一)该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例;
(二)该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容,进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得;
(三)该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露;
(四)该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开;
(五)该信息从其他公开渠道可以获得;
(六)该信息无需付出一定的代价而容易获得。2.商业价值性《解释》第10条将“能为权利人带来经济利益、具有实用性”解释为“有关信息具有现实的或者潜在的商业价值,能为权利人带来竞争优势”。3.保密性《解释》第11条第1款将“保密措施”,解释为“权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施”。4.商业秘密中的技术信息和经营信息问题一:包括哪些?问题二:客户名单与侵犯客户名单商业秘密认定的关系A.商业秘密中的技术信息和经营信息:包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信
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