黄新华《新公司法与公司治理》.pptx

新公司法与公司治理;公司基本制度;公司治理制度;公司治理的一般结构;公司法修改历程;第一单元;公司的资本制度;一.公司资本制度变革及影响;2012年：全面认缴+期限不限制

——出现大量“巨婴公司”“百年缴资期限”的公司；

背景：配合工商登记制度改革（简化、服务），革除垫资注册弊端；继续鼓励自主创业，实施效果评价不一

修正草案（一审稿、二审稿）无变化；

三审稿第四十七条第二款变更为：“全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。”

（修正后的第四十七条：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。）;——在理论界和实务界反响强烈；学术界：理性赞同或反对；;2.公司资本的实缴制、认缴制、限期认缴制;2.修正对比：;——实缴改授权的初衷：强化股东的个人责任;四大弊端：;（1）天然弊端

零实缴、无期限：出现了巨婴公司（10亿以上约1万家

）和无限期缴纳股本（平均年限17.6年）的公司；

估计，中国民营企业平均寿命2.7年;（2）催缴困难;西方发达国家：

用别人的钱赚自己的利润——天经地义，但必须卡住负债。

否则：钱是银行的（公众存款）、利润是自己的、风险是社会的

、负债是大家的。

——从公司拿钱限制极为严格

——真正保护债权人（投资）;我国现状：

从公司拿钱易如反掌，设立公司难上加难

（加拿大、大家拿、拿大家）（抽逃、借款、担保）

——有“本末倒置”嫌疑

——并未解决问题，追究制度！;（3）制度上未对瑕疵股权转让设限，股东逃避出资成为可能;（4）事后追责的困境;3.新设股东出资义务期限限制、加速到期制度;4.瑕疵出资责任（未缴、未按时缴、未足额缴）;货币出资瑕疵;非货币出资瑕疵;新设“催缴义务”、“失权制度”;强化董事赔偿责任;5. 出资形式的变化;风险把控：农村集体建设用地;——规划调整风险

——允许在农村建设用地上建设;二.资本分配制度改革及影响;2.抽逃出资及法律责任

（1）严禁抽逃出资;《刑法》第一百五十九条公司发起人??股东违反公司法的规定未交付货币

、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。;抽逃出资的主要形式：

——撤回、转移、混同、冲抵;（2）资本实缴制下的抽逃出资：

公司成立后行为

抽逃路径多样化：借款、虚构债权债务关系、为股东之间股权转让提供担保、公司代股东支付股权收购款（财务资助

）;;（3）禁止财务资助制度变化

财务资助是变相的出资抽逃（第163条）

——原则禁止、允许例外

例外的情形：员工持股计划、为公司利益（特别程序决议、最高限额）;第一百六十三条公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、借款、担保以及其他财务资助，公司实施员工持股计划的除外。（禁止+例外）

为公司利益，经股东会决议，或者董事会按照公司章程或者股东会的授权作出决议，公司可以为他人取得本公司或者其母公司的股份提供财务资助，但财务资助的累计总额不得超过已发行股本总额的百分之十。董事会作出决议应当经全体董事的三分之二以上通过。（例外+限额+决议）

违反前两款规定，给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。;（4）增减资制度简化;第二百二十四条公司减少注册资本，应当编制资产负债表及财产清单。

公司应当自股东会作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告。债权人自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司减少注册资本，应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规定、有限责任公司全体股东另有约定或者股份有限公司章程另有规定的除外

。（公司法时间效力规定：（七）公司法施行前，公司减少注册资本，股东对相应减少出资额或者股份数量发生争议的，适用公司法第二百二十四条第三款的规定。）;简易减资的特别规则：（第225条）;（5）股份公司的回购制度

——支持资本维持原则的制度安排;1）利弊得失分析;2）例外情形（第162条）及要求;3）新增规则;4）遗留问题;与公司对赌的风险很大——原因：公司承诺对赌回购，需要付出真金白银给该股东

一是属于公司的“分配行为”，属于公司减资；

二是减资必须履行减资程序，须公告债权人；

三是只有债权人无异议，或者公司能够满足债权人的特别要求，合同才能履行；