- 1、本文档共4页,可阅读全部内容。
- 2、原创力文档(book118)网站文档一经付费(服务费),不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
- 3、本站所有内容均由合作方或网友上传,本站不对文档的完整性、权威性及其观点立场正确性做任何保证或承诺!文档内容仅供研究参考,付费前请自行鉴别。如您付费,意味着您自己接受本站规则且自行承担风险,本站不退款、不进行额外附加服务;查看《如何避免下载的几个坑》。如果您已付费下载过本站文档,您可以点击 这里二次下载。
- 4、如文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“版权申诉”(推荐),也可以打举报电话:400-050-0827(电话支持时间:9:00-18:30)。
- 5、该文档为VIP文档,如果想要下载,成为VIP会员后,下载免费。
- 6、成为VIP后,下载本文档将扣除1次下载权益。下载后,不支持退款、换文档。如有疑问请联系我们。
- 7、成为VIP后,您将拥有八大权益,权益包括:VIP文档下载权益、阅读免打扰、文档格式转换、高级专利检索、专属身份标志、高级客服、多端互通、版权登记。
- 8、VIP文档为合作方或网友上传,每下载1次, 网站将根据用户上传文档的质量评分、类型等,对文档贡献者给予高额补贴、流量扶持。如果你也想贡献VIP文档。上传文档
士不可以不弘毅,任重而道远。仁以为己任,不亦重乎?死而后已,不亦远乎?——《论语》
意思自治原则在涉外合同中的适用及限制
意思自治原则是指合同的准据法应由合同当事人双方自由协商加以选择的一项
原则。所谓合同准据法就是指一个同时与几个国家的法律有关的合同,当其发生
纠纷时,选择某个国家的法律作为解决合同纠纷的法律,这个被选择适用的用以
确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法,就是合同的准据法。意思自治原则
已成为确定合同准据法的普遍原则。
意思自治原则是根据资产阶级“契约自由”的理论提出来的,首先提出这一
主张的是法国学者杜摩兰。他主张在契约中应适用当事人意欲适用的法律(习
惯)。1804年《法国民法典》就承认个人有自由约定的权利,但不得违反有关公
共秩序和善良风俗的法律。1865年《意大利民法典》更将其提到首要地位,该
法第25条规定:“因合同而发生的债,双方当事人有共同国籍者,适用他们的
本国法。否则,适用缔约地法。但在任何情况下,如当事人另有意思表示,依从
当事人的选择。”然而,意思自治原则在涉外合同中的适用范围包括哪些?有哪
些限制性规定呢?对此,笔者略陈己见。
一、意思自治原则在涉外合同中的适用范围
意思自治原则的合理性在于,它能体现个人的真实意思,符合“自愿”和
“契约自由”的原则,也符合商人的追逐贸易自由的要求;既有利于当事人预知
自己行为的后果,使合同关系更具确立性和稳定性;也有利于争议双方的纠纷迅
速得到解决。因此,意思自治原则是涉外合同之债法律适用的首要原则。该原则
在涉外合同中适用范围有:
第一,合同当事人可以协议选择法律的时间。所谓的协议选择法律的时间就
是指当事人在什么时候选择法律的问题,它是一个时间的概念。关于当事人选择
法律的时间,一般认为,既可以在订立合同的当时,也可以在订立合同之后。目
前,多数国家允许合同当事人在订立合同后重新选择一个法律而改变原来的选
择。合同当事人在订立合同之后选择法律的时间有:一是合同当事人在订立合同
后选择合同准据法,包括合同订立后争议发生前,以及合同争议发生后;二是合
同当事人在订立合同后,对订立时所选择的法律,通过协议将其变更。在这个时
间点内,只要合同当事人自愿协议选择的法律,都不违反法律规定,都是允许的。
第二,合同当事人可以协议选择法律的方式。当事人选择法律的方式有两种,
即明示选择和默示选择。明示选择是指当事人通过语言文字明确表达出来的选择
法律的意图;默示选择是指通过合同的具体情况而表示出来的可以表明当事人选
士不可以不弘毅,任重而道远。仁以为己任,不亦重乎?死而后已,不亦远乎?——《论语》
择法律的意图。对于明示选择,承认意思自治的国家都普遍接受;但对默示选择,
因其不易确定,各国对其态度不尽相同,有些国家(如中国)不承认默示选择;
多数国家的法律以及联合国《国际货物买卖合同法律适用公约》则承认默示选择。
因此,除了不承认默示选择的国家外,合同当事人可以协议选择法律的方式。
第三,合同当事人可以协议选择法律的范围。任何一个国家的法律体系都包
括实体法和程序法。目前多数国家的立法和有关的国际条约都规定,当事人所选
择的法律应是一国的实体法,而不包括该国的冲突规范。实体法是确定当事人的
权利义务关系的法律,当事人之间的权利义务关系由哪一个地方的法律进行调整
其本身自然有抉择权。而“冲突规范”也叫做“法律适用规范”和“法律选择规
范”,是指调整某种涉外民事法律关系时指出该法律关系应适用何国法律的规
范,冲突规范本身并不确定当事人之间的权利义务关系,它指起到援引某一国家
法律的作用,因此,不能由当事人任意选择。可见,涉外合同当
文档评论(0)