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债权人代位权诉讼重点实务问题解析

引言：债权人代位权和撤销权作为债权保全的两种制度，对解决债务人“逃废债”难题、保障债权人的债权实现具有重要作用和意义。但基于“逃废债”行为本身的隐蔽性和难证明性的特征，多数债权人对于这两种债权保全制度的理解、行使和重视程度均不够。限于篇幅，本文仅就债权人代位权制度进行探讨分析。

债权人代位权，是指债权人为保全和实现自身债权，在债务人怠于履行其对相对人享有的权利而影响债权人到期债权的实现时，允许债权人突破债的相对性，以自己的名义向法院请求相对人向己方履行义务的权利，兼具债权保全和清偿两大功能。本文拟在立足《民法典》及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》（下称“民法典合同编解释”）关于债权人代位权规定的基础上，结合相关司法案例，对债权人代位权诉讼中可能出现的重点实务问题进行分析，以期能够为债权人实现债权提供相应地诉讼路径引导和参考建议。

目录

一、代位权诉讼的行使条件

二、代位权诉讼中相对人的抗辩

三、代位权行使的法律效果

四、代位权诉讼遇上债务人破产、保全和执行

五、代位权诉讼实现的建议

1、代位权诉讼的行使条件

《民法典》第535条第1款：“因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。”

以上为债权人代位权诉讼的请求权基础规范，从该条可以看出，代位权诉讼的行使条件由两个积极条件和一个消极条件组成，分别为：（1）债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利；（2）影响债权人的到期债权实现；（3）代位标的为非专属于债务人自身的权利。

针对上述行使条件中可能涉及的核心争议实务问题，笔者梳理如下：

(一)债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利

Q1：“怠于”的行为怎么界定？

《最高人民法院关于印发〈全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要〉的通知》第8条明确“怠于行使”的认定标准为“不以诉讼方式或者仲裁方式向相对人主张”。如果债务人起诉/仲裁后又撤诉/撤回仲裁的，因未达到向相对人主张权利的效果，仍应视为“怠于行使”。如果相对人不认为债务人有怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利情况的，应当承担举证证明责任。

Q2：客体范围怎么界定？“债权”及“从权利”包括哪些？

原《合同法》第73条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第13条将代位权的客体范围限定为“具有金钱给付内容的到期债权”，《民法典》第535条扩大了代位权的客体范围，一是不局限于金钱给付内容的债权，二是将与该债权有关的从权利也列入客体范围。

“债权”除包括合同之债、侵权之债、不当得利之债、无因管理之债、担保人追偿之债等纯粹的财产权利外，还包括其他具有财产性质的权利，如：股利分配请求权。但应注意，股利分配请求权的前提是股东会作出了盈余分配的决议，如未作出，则不存在“怠于行使”情形，即不符合代位权的行使条件。

“从权利”包括利息，违约金，定金，担保权利（担保物权和保证），建设工程价款优先受偿权等，同时还有基于撤销权、解除权等形成权的行使而产生的返还财产、赔偿损失的权利。[注1]

Q3：债务人对相对人的债权是否必须到期及确定？

《民法典》之前，原《合同法》第73条明确规定债务人对次债务人的债权必须到期，司法实践中对此并无争议。

但是对于是否要求次债权必须确定，存在争议。最高院公报案例（2011）民提字第7号案、（2021）最高法民申6165号案中，最高院均认为，债权人提起代位权诉讼，次债权应当到期且确定。但在（2020）最高法民再231号中，最高院又认为：代位权制度的主要目的，在于解决债务人怠于行使次债权时如何保护债权人权利的问题。如果行使代位权需要以次债权确定为前提，则在债务人怠于确定次债权的情况下，债权人就无法行使代位权，代位权制度的目的将完全落空。因此，合同法解释一第十一条第三项规定，行使代位权要求次债权到期，而未要求次债权确定。实践中关于行使代位权是否要求次债权确定，存在一定争议……本院认为，在司法解释仅要求“次债权到期”的情况下，次债权是否确定原则上不应成为行使代位权的前提条件，而应是在代位权诉讼中予以解决的问题。同样持此观点的还有（2021）最高法民申5382号案。

《民法典》之后，删除了“到期债权”中的“到期”二字，有观点认为，既然《民法典》第535条已经删除“到期”二字，即意味着不再要求次债权必须到期。笔者不太认同此观点，第一，如果债务人对相对人的债权都未到期，何来债务人怠于行使债权之说？这与代位权的行使条件是不符的。

第二，《民法典》第535条第3款规定：“相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。”债权未到期就不存在履行的问题，相对人