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第2220卷06年(总第第11期25期)南京政治学院学报№.1.2006
JournalofPLANamingInstituteofPoliticsSerialNo.125Vd.22
政府利益分析学说述评:理论与实务的双重视角
——兼论政府利益分析学说对我国国际私法的借鉴意义
罗骁
(上海交通大学法学院,上海200240)
摘要:产生于美国冲突法革命时期的政府利益分析学说,是20世纪美国最具影响力的冲突法理论之一。
尽管该学说存在缺陷,但因其全新的分析方法及对冲突法本质的揭示而受到美国冲突法理论界和实务界的高度
关注,欧洲大陆的国际私法理论和实践也在一定程度上采纳了该学说中的合理成分。我国国际私法应当借鉴该
学说的精华,在立法和司法实践中引入利益分析,同时在冲突规则设计上更加注重灵活性。
关键词:政府利益分析学说;国际私法
中图分类号:D909文献标识码:A文章编号:1001—9774(2006)叭一0051—05
崇尚现实主义,富于新思想,勇于革新,是20世同)的利益应当优于其他州的利益。
纪美国法学的特征。这种现实主义和革新精神在冲真正的冲突与虚假的冲突。在真正的冲突(true
突法领域表现得尤为突出,特别是20世纪60年代开conflicts)状态下,即两个以上州的法律都可以适用于
始,美国的法学界对传统的冲突法理论和制度进行了案件,而且各州都具有适用其本州法的利益。在这种
猛烈抨击,提出了许多新的理论,被称之为美国的“冲情况下,柯里认为法院不应当对各州的利益进行衡
突法革命”。这些新理论具有一个显著的共同特征,量,而应当直接适用本州法。在虚假的冲突(false
即以“政策”(policy)作为最重要的决定因素l】J。其conflicts)状态下,仅有一州具有政府利益,即仅有一
中,柯里提出的“政府利益分析”(governmentalinterest州的政策因适用本州法而有所增进,应当适用利益州
analysis)学说,在美国法学界和司法界引起了巨大反的法律作为准据法,否则有可能既损害本州利益又无
响,被誉为“现代冲突法学基石”l2]。助于其他的利益。
基本选择方法。在系统阐述了政府利益分析理
一、政府利益分析学说的主要内容及缺陷
论后,柯里将其法律选择方法归纳如下:(1)法院被要
(一)政府利益分析学说的主要内容求适用不同于法院地法的外州法时,法院就应当审查
20世纪50-60年代,芝加哥大学和杜克大学法这一法律所体现的政策,以及有关州能够合理主张其
学教授柯里曾发表一系列文章,系统地阐述了其政府适用该政策之利益的各种情况,并且应当经由通常的
利益分析学说。解释程序而认定;(2)法院如果发现仅有一州在案件
政府的利益。柯里认为,一州如果与案件有足够中具有适用其政策之利益时,应当适用该利益州的法
的联系,致使适用其本州的法律有助于增进该法律的律;(3)法院如果发现两州问有明显的利益冲突时,应
目的或者政策时,该州即具有在涉外案件中适用其法重新考虑对其中一州的政策和利益做出更温和及限
律的利益。因此,在认定一州是否具有适用其法律的制性的懈释,以避免冲突;如果重新考虑后,法院认为
利益时,应当考虑案件的涉外因素、有关法律以及法两州的合法利益无法避免冲突时,应当适用法院地的
律背后所隐含的政策。此外,由于法院有服从本国法法律;(4)法
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