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公司设立公司的發起與設立公司設立的條件、程式、效力公司章程、目的和權力一、公司設立的概念（一）定義：為組織公司並取得法人資格而完成的一系列法律行為的總稱。（二）特徵：1、創設公司，取得法人資格2、多人意思表示一致的共同行為，有別於對待給付的契約行為（三）行為類型1、民事法律行為、行政法上的行為2、發起行為（固有行為）、附屬行為3、設立有限責任公司的行為、設立股份有限公司的行為二、發起人（一）概念（二）地位設立中公司的機關（三）資格1、積極資格2、消極資格（四）權利義務1、權利報酬請求權特別利益請求權非貨幣出資權選舉和被選舉為公司機關成員的權利2、義務（1）發起人相互之間：合夥關係（2）對公司（3）對投資者：不能成立時，返還已交股款及利息三、先公司合同（一）公司不能成立情形發起人承擔連帶責任（二）公司成立1、三種模式發起人責任例外承受自然承受2、我國發起行為（固有行為）：自然承受與設立無關行為：發起人責任，公司可追認四、公司設立的條件（一）股東、發起人符合法定人數（二）出資達到最低資本限額1、有限責任公司2、股份有限公司（三）依法制定公司章程1、有限責任公司股東共同制定公司章程2、股份公司章程由發起人擬定，用於規定公司的組織機構及對內對外行為。發起設立：須經發起人一致同意後才能生效。募集設立：須創立大會通過後才能生效。（四）公司名稱和組織機構（五）住所（六）股份發行籌辦等事項合法五、方式與程式（一）方式1、發起設立2、募集設立（二）程式1、發起人協議2、章程3、確定股東4、行政許可5、認繳資本6、確立組織機構7、設立登記引例7－1：湖北康賽股份：層次審批出來的垃圾股湖北康賽股份的前身是黃石市服裝廠，生產Ｔ恤衫、中山裝以及承接來料加工等業務。90年代初，康賽曾向社會發行內部股1100萬股。對中國企業來說，再沒有比上市更有誘惑力的事了，董事長童施建自不例外。1996年8月28日，他如願以償，被譽為“康賽神話”的康賽集團股票掛上了上交所的交易牌，代碼為600745。一度為湖北板塊的“績優股”之一，連續3年以績優股的面目出現在公眾面前，最好時報出每股收益0.8元的突出業績。但紙哪里包得住火。1999年，這個“績優股”終於露出了廬山真面目，業績陡然變成了每股虧損0.53元！2000年4月29日，上交所發表聲明，公開譴責康賽股份。“康賽神話”破滅，剩下上市公司這個“殼”。為何監管者對虛假業績視而不見？為何要讓這樣的股份公司成立，還要讓其掛牌交易？董事長童施建用“內部職工股”輕易地讓這種公司降生，迅速走向上海證交所，不僅把垃圾股推向證券市場，圈得大量的資金，而且一度還是證券市場的亮點。僅康賽股份的設立及上市就有100多名黨政官員受賄，國防科工委副主任徐鵬航、國家紡織總會會長吳文英等人胃口特大，動輒收受10多萬股“內部職工股”，其他的則是一兩千股。徐鵬航共持有康賽股份股票12.1萬股，上市後以每股10元的價格出售，獲得溢價款113萬元。吳文英持有10萬股“內部職工股”，上市後轉手獲利89萬元。童按照每股1.39元的價格，給了一位副市長1萬股。沒想到，這個副市長滿臉不悅，因其他人是每股1元。童施建後來在配股時便多給該副市長配了1萬股，分紅時又送5000股。專案組查到此人上時，他退出了58萬元現金。大權在握的陳某、汪某和祝某，陳某獲得康賽股份的賄賂10多萬元，而汪某僅向專案組就退出200多萬元現金，祝某接受了5萬多股康賽“內部職工股”，當他聽說汪某被抓後，驚恐之下突發大面積腦溢血，成了植物人。對重權在握、能夠直接推動康賽股票上市的官員不惜代價，而對那些像蒼蠅逐臭般找上門的各路神仙，即使毫無利用價值的，也要撒胡椒麵似地送上千把股。六、公司設立的效力（一）兩種處理模式（二）瑕疵類型1、目的違法或違反善良風俗月球大使館事件2、違反設立條件：我國無要求3、違反設立程式：我國列舉2種情形（1）虛報註冊資本（2）騙取登記（虛假材料、欺詐手段）（三）否認之申請人與期限1、申請人：利害關係人2、期限：我國無規定（四）否認效果永久剝奪公司人格！無溯及效力！七、公司章程（一）概念是關於公司組織和行為的基本規範，公司憲章（constitution）。約束公司、股東、董事、監事和經理。引例7－2：從公司內戰看章程的約束力2003年底，總公司宣佈退出股份，三人爭奪這19.5%的股份，最終宋曉豔獲得！宋曉豔：股份增加了，待遇也應該相應提高。擅自將自己工資從1000多元漲到2490元，張方軍不簽字，宋曉豔很不高興。她乾脆又自作主張停發了三