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企业吸收合并过程中相关的问题解析

(一)存续公司注册资本设置

根据原国家工商行政管理总局发布的《关于做好公司合并分立登记支持企业兼并重组的意见》（工商企字〔2011〕226号）第二条第（五）项规定，支持公司自主约定注册资本数额。因合并而存续或者新设的公司，其注册资本、实收资本数额由合并协议约定，但不得高于合并前各公司的注册资本之和、实收资本之和。合并各方之间存在投资关系的，计算合并前各公司的注册资本之和、实收资本之和时，应当扣除投资所对应的注册资本、实收资本数额。注册资本的设置通常可以采取以下方案：

方案一：存续公司的注册资本为合并公司（A公司）和被合并公司（B公司）注册资本之和；如合并各方存在投资关系，应扣除投资所对应的注册资本数额。笔者认为如存在少数股东行使异议回购请求权的，扣除因回购而减少的注册资本数额也属于应有之义。本方案的特点是形式简单但实质变动较大。形式简单是指合并双方注册资本计算简单相加即可，计算便捷；实质变动较大则是因为如果A公司与B公司每股作价不一致，则A公司与B公司的原股东在存续公司的出资额相较于合并前的出资额，都将发生变动。因此本方案比较适合有限责任公司或非上市股份公司。

方案二：存续公司注册资本按换股的思路计算，即拟获得股权/股份对价的被合并公司（B公司）股东以其持有的被合并公司股权/股份认购合并公司（A公司）新增注册资本，存续公司的注册资本为原注册资本与新增注册资本之和。本方案的特点是形式复杂但实质变动较小。形式复杂是指注册资本的计算需通过合并各方的作价进行推算，不如直接相加来得简单；实质变动较小则是指A公司原股东在存续公司的出资额将保持不变，仅调整B公司股东“换股”后的出资额（A公司与B公司每股作价一致的除外）。这也是上市公司通常采取的吸并方式，不会影响上市公司原股东认购的公司股份数的原因。

方案三：存续公司的注册资本保持不变。本方案通常适用于合并公司吸并其全资子公司，或适用于被吸并公司股东全部获取现金对价并退出持股的情形。

(二)存续公司股权结构设置

根据《关于做好公司合并分立登记支持企业兼并重组的意见》（工商企字〔2011〕226号）第二条第（六）项规定，支持公司自主约定股东出资份额，因合并而存续或者新设的公司，其股东（发起人）的出资比例、认缴或者实缴的出资额，由合并协议约定。合并前注册资本未足额缴纳的公司，合并后存续或者新设公司的注册资本应当根据合并协议的约定，按照合并前规定的出资期限缴足。

存续公司中股东的出资比例由合并方自主约定，但各股东所持股权/股份的价值在合并前后是不变的，即该股东在合并前持有的股权/股份价值等于合并后持有的股权/股份价值与所获取的现金（或其他财产）对价之和。因此，影响持股比例的因素主要为股权价值与对价支付方式。

1.股权价值

股权价值由合并双方协商确定，实务中一般确定一种双方均适用的定价参考标准，如审计值、评估值等。

根据《企业国有资产评估管理暂行办法》的规定，国有企业（各级国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业及其各级子企业）实施合并行为的，应当对相关资产进行评估，并办理评估核准或备案手续，法律另有规定的除外。如本次合并构成上市公司重大资产重组的，则根据《上市公司重大资产重组管理办法》的相关规定，资产交易定价以资产评估结果为依据的，上市公司应当聘请符合《证券法》规定的资产评估机构出具资产评估报告；相关资产不以资产评估结果作为定价依据的，上市公司应当在重大资产重组报告书中详细分析说明相关资产的估值方法、参数及其他影响估值结果的指标和因素。

2.对价支付方式

股权价值通常为公允价值，而对价方式则可成为调节存续公司股东持股比例的工具。理论上，对价方式可以为现金、股权/股份或其他财产。对于多数股东而言，吸收合并可以实现少数股东退出的目的。根据《公司法》规定，公司合并为特别决议事项，应当经代表三分之二以上表决权股东通过（有限公司）或经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过（股份公司）。那么多数股东可以通过本次合并向少数股东支付现金对价的方式促成少数股东退出，或者向少数股东支付部分现金的方式降低少数股东的持股比例。当然各股东也可以通过主动要求获取部分现金对价的方式降低在存续公司的持股比例，乃至退出持股。如现金对价方案不被采纳，该股东可以行使异议股东回购请求权，在股东会上对合并方案投反对票并要求公司按合理的价格回购其持有的股权/股份，以达到退出目的。

3、股权结构计算示例

如合并前公司存在未足额实缴情形，该未实缴股东可以于合并前完成实缴，亦可于合并后按原出资期限完成实缴。

(三)过渡期损益安排

过渡期损益是指被合并公司自评估基准日至交割日期间发生的损益，过渡期损益属于合并各方协商确认之事项，常见约定如过渡期损益归存续公司所有或承担，过渡期收益归存续公司所有、亏损由