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上市公司运作的框架

一、公司行为与公司章程

(一)公司行为

依据公司法和民商法中的法人资格原那么，公司具有独立的人格，仅其行为由其法定代表人和公司机构代为实现;公司的权利能力是指公司作为特别法上的主体依法享有一定权利并担当一定义务的资格和能力；公司的行为能力是指公司作为独立的主体能以自己的行为取得权利和设定义务的资格和能力。从实践来瞧，公司的权利能力和行为能力的范围是一致的，其具体内容由公司登记机关核准的公司经营范围确定；这确实是根基讲，公司的法定代表人和公司机构仅应在公司登记机关核准的公司经营范围内代表公司从事公司行为。公司的权利能力和行为能力具有特别性，不同公司所创设的权利能力和行为能力不尽相同。依据中国公司法的:公司只有在依法设立，取得企业法人资格后，才在的范围内和公司登记机关核准的经营范围内具有权利能力和行为能力。理论上认为，公司的权利能力和行为能力受到以下三方面的限制:

l、公司为商法上的主体，其权利能力与行为能力受到营利性营业性质的限制；因此，公司不只有某些仅与自然人有关的权利能力和行为能力(如亲权、婚姻权、健康权、赠与等)。

2、公司的权利能力和行为能力受到的限制，其中?公司法?第12条对公司能力做了以下限制:〔1〕公司只能向有限责任主体投资，而不能成为其他主体的无限责任股东。〔2〕公司向其他企业法人投资的，除国务院的投资公司利控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。在公司法理论中，许多学者对后一持批判态度。

3、公司的权利能力和行为能力又受到核准的经营范围的限制。?公司法?第11条，公司只能在公司章程的经营范围内从事经营活动，该经营范围及其变更事项必须依法登记；关于经营范围中属于限制的工程，必须通过行政许可或批准前方准予注册登记，从实践来瞧，此种需要通过行政许可的项日是比立多的，如金融、房地产、商业批发零售、旅游、通讯、酒店、汽年等等，其中禁止公司对外放贷的对公司经营的碍事较大。公司的行为能力由何人行使?公司行为由何人代为实现?这是各国公司法理论中的重要咨询题，其中英、美、德、日等因采取董事代表制，法国采取法定代表制。中国?公司法?:董事长为公司的法定代表人，有权代表公司对外从事经营行为和行为；但依据公司法和各类公司章程的，董事会实质上仅为一决策机构，实践中并不代表公司对外从事合同行为，而实际代表公司从事公司行为的往往是公司经理及其所领导的经营治理机构；正鉴于此，?民法通那么?第43条:企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，担当民事责任。总的来讲，中国?公司法?此局部内容的完善还有特别长的路。中国公司法目前仍强调公司的法人资格原那么，确认公司具有不同于股东的独立地位；然而立法中缺少对法人资格原那么的限制(如揭穿公司面纱规那么)，对经营治理人员的操纵也较弱，在一些情况下易于造成经营治理人员对公司不正当的实际操纵。

(二)公司章程

公司章程是由公司股东依法制定的，明确公司的主体资格、公司能力、公司机构和权限、公司与股东权利义务关系等事项的全然文件。中国公司法中，不存在章程与细那么的区不。

依据民商法原理，制定公司章程的行为是一行为，它是股东设立公司关系的意思表示，同时该表示依法可发生效力。中国关于公司章程的制定和修改设有以下操纵规那么：

l、公司章程的制定和修改应当符合?民法通那么?关于行为有效成立的全然规那么(行为人有行为能力原那么、意思表示自愿真实、行为内容不违反上禁止、不违反社会公益和公共道德原那么，，同时应符合?公司法?关于股东会议决程序和特别决议比例的要求，此外还须符合章程注册备案的程序要求。

2、公司章程的内容应当符合?公司法?和有关关于各类公同章程必要条款的要求同时不得与公司中的强行法条款相抵触，否那么章程无效。

3、为了保障公司章程内容的完整，?公司法?关于各类公司章程还有任意性标准或推定性标准，但其数量较少。在多数因家中，公司法为实现对公司章程内容的操纵，通常采取不同种类的示范章程供股东选用，目前中国仅对上市股份公司了公司章程指引，而对种类有限责任公司那么未作统一性。

从实践来瞧，目前公司对公司章程的操纵要紧存在两万面的咨询题，一是有关公司章程的内容推定标准和必要条款规那么过于简单，示范章程或指引不完善，有关的内容也不尽合理(如董事会与经理权力)；另一是有关公司章程的强行法范围不明确(章程合法性标准不明)，在实践中往往将示范章程整体瞧作强行那么，不准许当事人变更，或者要求对章程条款的变更交行政机关批准；此外，诉讼制度也不完善。

二、公司内部机构

依据中国的公司，不同类型公司的内部机构设置不尽相同，但通常的公司至少具有以下两类内部机构:〔1〕公司重大事项决策机构。依据现行，不同类型公司的决策机构不尽相同，例如在