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第十一讲法的制定
一、立法的意义
1、为什么要立法?
良法是法治的前提
2、为什么要审慎立法?
不当立法的破坏力(城市房屋拆迁)
3、为什么会争相参与立法?(反垄断法、邮政法)
立法的实质是什么?(讨论)
二、与立法相关的概念
1、立法
立法是由特定的主体,依据一定职权和程序,运用一定技术,制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。
2、立法技术
概念与地位
分类
重要性
立法技术的概念
广义上指立法主体在立法过程中采取的如何使所立之法臻于完善的技术性规则,或者说是制定和变动规范性法律文件活动中的操作技巧和方法。同立法活动有关的一切规则,包括:规定立法机关的组织形式的规则;规定立法程序的规则。
狭义上指关于法律的内部结构和外部结构的形式、法律的修改和废止方法、法律的文体、法律的系统化的方法等方面的规则。
立法技术的重要性
几乎没有任何脑力工作像立法工作那样,需要由不仅有经验和受过训练,而且通过长期而辛勤的研究训练有素的人去做,一个具有决定意义的理由是,法律的每个条款,必须在准确而富有远见地洞察到它对所有其他条款的效果的情况下制定。
——密尔:《代议制政府》
2)立法技术的分类----宏观立法技术
根据立法进程可以划分为:
2)立法技术的分类----微观立法技术
法律的形式
根据主体、内容和效力范围采取相应的形式。
法律的结构
外部结构和内部结构(《物权法》)
法律的语言
(《反分裂国家法》)
第八条“台独”分裂势力以任何名义、任何方式造成台湾从中国分裂出去的事实,或者发生将会导致台湾从中国分裂出去的重大事变,或者和平统一的可能性完全丧失,国家得采取非和平方式及其他必要措施,捍卫国家主权和领土完整。
3)立法技术的重要性
立法技术的精良与否直接决定了法律的质量及其实行状态。
(1979年刑法中的三大口袋罪:投机倒把罪、玩忽职守罪和流氓罪)
4)立法技术要求
A确保立法合乎语言规范
准确、严谨、庄重、精炼、平实
(法律语言失范)
B确保立法合乎(形式)逻辑
避免规范冲突(输血冲突)
避免逻辑混乱
C确保其合理性
(燃放烟花爆竹)
三、立法体制
立法体制是关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。
立法体制三要素:立法权限、立法权的载体、立法权的运行
中国现行立法体制
多层次:
多类型:
四、立法过程和立法程序
立法过程和立法程序的关系
立法过程
立法程序
五、立法原则
1、宪法原则
2、法治原则
3、民主原则
4、科学原则
1.宪法原则
《立法法》第一条:
为了规范立法活动,健全国家立法制度,建立和完善有中国特色社会主义法律体系,保障和发展社会主义民主,推进依法治国,建设社会主义法治国家,根据宪法,制定本法。
2.法治原则
立法法的规范性
立法法的合法性
立法法的权威性
3.民主原则
立法主体具有广泛性
立法内容具有人民性
立法过程和立法程序具有民主性
4.科学原则
减少立法的随意性,提高立法的计划性
减少立法的盲目性,提高立法的效益性
做好立法评估与立法论证
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