法理学 课件第6讲 法的要素（课件内容）.docVIP

第六讲法的要素

一、法律概念

1、定义

法律概念是对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。

1）动产、不动产、定着物、附着物

2）犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂

3）无因管理、正当防卫、紧急避险

法律概念的分类

2、法律概念的功能

1）认识功能

概念乃是解决法律问题所必需的和必不可少的工具。没有限定严格的专门概念，我们便不能清楚地和理性地思考法律问题。

----博登海默

紧急避险？

被告人王某与本村的刘某因承包村办企业发生矛盾，２００２年４月１日晚王某在刘某屋后用汽油点燃一堆禾草企图烧毁刘的房屋(该房还连着其他房屋)，不料当时刮起强劲的北风，将着火物刮向有十米之距的王某自己的住宅及其价值数百万元的粮食加工厂和他人住宅。在众人用水扑救无效的情况下，王某为保全自已的财产，遂从附近建筑工地开来一辆他人的工程车，王开车接连推倒自己的四间房屋才阻止火势，保住了自己住宅的大部份及其加工厂，但将该工程车砸毁，损失五十余万元。

2）构成功能

任何判断都是两个以上概念的结合，因此，法律概念也是构成法律规则和法律原则的基本要素。

例：

《民法通则》第九十二条，“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”

从具体案件看概念的构成意义

劳伦斯案：正当程序、平等保护、遵循先例

许霆案：盗窃、金融机构

3）提高法律职业的专门化程度

丰富的、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度，使法律具有马克斯·韦伯所讲的现代法律的形式理性特征，这有助于法律成为专门的工具并使法律成为独立的职业。

孙志刚之死

经法医鉴定，被害人孙志刚系因背部遭受钝性暴力反复打击，造成背部大面积软组织损伤致创伤性休克死亡；

本院认为，被告人……共同故意伤害他人身体，并致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。

4）简化思维

北京市一中院经审理查明，赵安于1994年至2000年期间，利用先后担任中央电视台文艺节目中心、文艺部副主任、主任，中央电视台1995年春节联欢晚会、“春兰杯”颁奖晚会总导演，2000年春节联欢晚会总导演等职务上的便利，多次接受词作者张俊以的请托，使张俊以创作的作品得以演出，使宣传张俊以的专题片得以在中央电视台播出。为此，赵安收受张俊以给予的人民币11万元及价值人民币50万元的音像设备。

法院认为，赵安身为国有事业单位中的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。

二、法律规则

法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。

1）《继承法》第十三条：同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。

2）《继承法》第二十五条继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。

2、法律规则的结构

1）三要素说：假定、处理、制裁

2）二要素说：行为模式、法律后果

3）新三要素说

法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。

未成年人贩毒

《刑法》第十七条

已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

3、法律规则与法律规范

法律规范是指国家通过制定或认可的方式形成法律规则和法律原则来调整人们行为的社会规范。

4、法律规则与法律条文

1）法律条文的类型

规范性条文

《公司法》第一百八十条第二款

公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。

非规范性条文

《公司法》第二百一十七条

本法下列用语的含义：

（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

2）法律规则与法律条文的关系

法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式；并不是所有的法律条文都直接规定法律规则，也不是任何条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则。

四种关系模型

一规则v.一文件中的多条文（公司的变更登记）

一规则v.多文件中的多条文（财产所有权的保护）

一条文v.多规