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公司解散自行清算过程的风险分析

一、公司自行清算的概述

公司解散清算主要指公司在出现法定解散事由或公司章程规定的公司解散情形，或者企业经营者因经营方面的原因而决定公司解散，负有清算义务的主体依法按照法律规定，清理公司债权债务、处理公司财产，终止公司法律人格的行为。清算方式一般为自行清算，但清算事由发生后，逾期不成立清算组的，债权人可以申请人民法院指定有关人员成立清算组，进行强制清算。

二、公司自行清算程序中风险提示

《公司法》第一百八十三条、一百八十五条、一百八十六条、一百八十八条规定了公司自行清算的相关流程。在清算程序中，如下提示：

1、公司应依法及时成立清算组，并进行备案；

2、清算组应按照规定在报纸上进行公告，对于已知债权人，清算组应书面通知，否则，清算组成员可能因未书面通知已知债权人导致未申报债权产生的损失而承担赔偿责任；

3、清算义务人积极履行清算义务，否则可能因怠于履行清算义务而承担赔偿责任；

4、清算组依法行使自己的职权，申报债权期间，不得对债权人进行清偿；清算期间，不得开展与清算无关的经营活动；公司财产在未依照规定清偿前，不得分配给股东；不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。

对于自行清算，一般是公司的财产足以偿还债务或者虽不足以偿还债务、但能与债权人达成和解的情况下，采取的清算方式。如果在清理公司资产的时候，发现资不抵债的，应根据《公司法》第一百八十七条的规定，向人民法院申请破产，法院裁定宣告公司破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。此外，公司在注销前，应同时办理注销税务、社保账户、银行开户许可证等手续。

三、关于清算义务人和清算组成员

根据《公司法》第一百八十三条规定，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或股东大会确定的人员组成。在最高人民法院民二庭负责人就《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》答记者问时指出，根据公司法的规定，公司解散后，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东有义务及时启动清算程序对公司进行清算。实践中，清算义务人的范围，有限责任公司为股东和实际控制人，股份有限公司为董事、控股股东和实际控制人。

清算组成员与清算义务人存在区别，清算义务人是清算程序的启动主体，清算组是清算程序的执行主体，清算组的成员一般由清算义务人确定或委派，二者的法律责任不同。

四、自行清算中清算义务人和清算组常见的法律风险

1、清算义务人怠于履行清算义务的法律责任

公司法司法解释二第十八条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。

上述规定中涉及清算义务人两种责任情形，包括“未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失”，和“怠于履行清算义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算”，实践中也往往将未在法定期限内成立清算组，认定为“怠于履行清算义务”。

2、清算义务人恶意处置公司财产，给债权人造成损失或者在公司解散后，未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记的法律责任

根据公司法司法解释二第十九条的规定，在该情形出现时，债权人可主张公司股东、实际控制人承担相应的赔偿责任。

清算义务人恶意处置公司财产，对公司债务承担赔偿责任，应具备主观和客观要件。主观上，应是恶意（故意或重大过失），即明知或者应当知道自己的行为会造成公司财产损失并进而损害债权人利益，一般表现为故意侵占公司财产或故意以不合理的低价处置公司财产等情形；客观上，必须造成了债权人的损失，即其行为造成了公司财产的损失并损害了债权人的利益。如果仅仅是造成了公司财产的损失而公司资产仍足以偿还债务，则不构成对债权人的损害，债权人不能请求清算义务人或实际控制人承担赔偿责任，但此时因为清算义务人或实际控制人的行为造成了公司财产的损失，公司、公司其他股东可以请求其对公司承担损害赔偿责任。

关于清算义务人赔偿的范围，基于清算义务人的赔偿责任系侵权责任，赔偿范围限于公司债权人因清算义务人恶意处置财产而遭受的实际损失。

关于股东未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，股东作为清算义务人应对公司债权人承担赔偿责任。

3、公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，股东等