破产实体法课件.pptVIP

3、其他問題（4）由於別除權對債權人具有重要利益，因此要防止借此非法牟利的現象。（5）根據法律規定，破產企業對其同一財產設定兩個以上抵押權的，抵押權人應按照抵押順序行使優先受償權。（6）《擔保法解釋》第123條規定：“同一債權上數個擔保物權並存時，債權人放棄債務人提供的物擔保的，其他擔保人在其放棄權利的範圍內減輕或者免除擔保責任”。（7）《關於當前人民法院審理企業破產案件應當注意的幾個問題的通知》規定，對國有企業以已確認為關鍵設備、成套設備或重要建築物設立抵押而未經政府主管部門批准的；以《擔保法》第37條規定不得作抵押的財產設立抵押的；破產企業在法院受理企業破產案件前6個月至破產宣告期間，對原沒有抵押的債務設立抵押的；在有多個債權人的情況下，債務人與個別債權人惡意串通將其大部分財產抵押給一個債權人，從而喪失履行其他債務能力的，均應認定抵押合同無效。**（四）別除權標的物的回贖1、現行法——沒有規定，只能由清算組與別除權人協商2、草案——充分考慮別除權標的物被納入破產財產的可能性，相關修改如下（1）有別除權的債權人放棄優先受償的，依破產清算程式行使權力（2）破產清算人可以通過清償債務或者提供其他相當的擔保，收回別除權標的物。（3）在別除權標的物的現實市價低於被擔保債權額時，為收回別除權標的物而進行的債務清償，應當以標的物在當時的市場價值為限。**五、破產抵銷權制度（一）破產抵銷權的概念與設定依據1、概念：是指債權人與破產企業互有債務時，債權人享有的不依破產程式而以自己的破產債權與該債務進行抵銷的權利。《破產法》第33條規定：“債權人對破產企業負有債務的，可以在破產清算前抵銷。”**2、與民法上的抵銷權之間的區別破產法上的抵銷是從民法中債的抵銷衍變而來的，與民法上的抵銷權相比較，破產抵銷權有三個主要特點：（1）享有破產抵銷權的人，須為破產債權人。在民法上，互負債務的雙方都有主張抵銷的權利，而在破產法上，抵銷權只能為破產債權人享有，破產債務的清算人並不得主張抵銷。（2）破產債權人應於破產宣告前主張對債務人所負債務的抵銷。一旦債務人被宣告破產，則破產債權人對破產債務人所負的債務必須全部履行，不得主張抵銷，否則有損其他債權人的利益。民法上的抵銷權，對相互抵銷的債權債務成立的時間並無限制。（3）破產抵銷權的行使，不受債的種類和履行期限的限制。民法上的抵銷，以債務標的種類相同和二者均已到期為條件（《合同法》第99條1款、第100條），而破產法上的抵銷權的行使，並不以此為必要條件，不論是否屬同種類債務，也不管是否均已到履行期限，破產債權人均可以行使。因為在破產程式中，附條件的債權可以作為破產債權，未到期的債權一律視為到期，由不同種類、品質標的物形成的債權，也要一律折合為貨幣形式方能加以清償。**3、破產程式中承認抵銷權的理由破產法上的抵銷權，在抵銷的範圍內實際起到擔保的作用。破產法上的抵銷制度，是破產債權只能依破產程式分配清償的例外。在破產程式中承認抵銷權的理由，（1）為了擔負擔保性功能，通過行使抵銷權，而不根據破產手續就能優先得到清償；（2）如果不允許抵銷，就會產生不公平的現象。（3）為雙方當事人節省結算時間和費用，提高了程式效率**4、抵銷權行使的條件（1）破產債權人用於抵銷的債權債務均須成立於破產宣告之前，債權應經過申報確認。（2）抵銷必須由債權人主動向清算組提出行使（3）抵銷權必須在破產清算分配之前行使，以免延誤破產程式進行。（4）附條件的債權進行破產抵銷要受到一定的限制。**破產實體法**第一節破產實體法中的基本制度【主要內容】1．破產財產的概念；各國立法對破產財產不同的立法原則；我國《破產法》對破產財產範圍的規定；哪些財產不屬於破產財產的範圍。2．破產債權的概念及構成要件；我國破產立法對破產債權範圍的規定?3．別除權的概念與特徵；別除權產生的法律依據。4．取回權的概念與特徵；一般取回權、特別取回權、代償取回權的概念與正確行使方式5．抵銷權的概念與適用範圍；破產法上抵銷權行使方法?6、破產費用和共益債務的概念和特徵；各自包括的範圍7、破產費用和共益債務撥付與清償的原則和方法。**一、破產財產制度（一）破產財產與破產財團1、破產財產的概念破產財產，又稱破產財團。是指應依破產程式分配給破產債權人的破產人的所有財產。2、破產財產有以下法律特徵：（1）破產財產必須是破產人享有財產權的財產，不僅包括具有所有權的財產，也包括國有企業享有經營管理權的財產。（2）破產財產是可用於破產分配的財產。（3）破產財產是由清算人佔有和支配的財產。債務人被宣告破產後，其財產即應由依法設立的破產清算人接管和支配，未經清算人許可