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第一章刑法概说

第一节刑法的概念、渊源、性质和机能

一、概念

刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。

二、渊源

刑法的渊源，是指刑法规范的表现形式。主要有以下三种：

1.刑法典

系统、全面规定犯罪与刑罚的法律，即《中华人民共和国刑法》。我国现行

刑法于1997年10月1日生效。其后，对刑法的修正主要采取刑法修正案的形式，

至今已有12个。刑法修正案不是刑法的渊源，而是刑法典的组成部分。

2.单行刑法

这是指在刑法典之外单独针对某一类犯罪制定的刑法规范。目前的单行刑法

只有一个，即1998年12月29日全国人大常委会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃

汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

3.附属刑法

这是指附带规定在经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。在我国，只

有刑法典和单行刑法有权规定犯罪和刑罚。我国目前没有附属刑法。

4.变通规定

指一些民族自治地方或港澳台地区制定的涉及犯罪与刑罚的变通或者补充

规定。

通常所说的刑法，就是上列四种刑法渊源所表现的刑法，如罪刑法定原则中

的“法”，法定量刑情节中的“法”就是上述的刑法。但最常见的是刑法典。立

法解释、司法解释等都不是刑法。

三、刑法的性质

刑法具有严厉性、特定性、保障性、补充性、广泛性等特征。

严厉性是指刑法规定的制裁措施（刑罚）比其他任何法律规定的制裁措施都

更加严厉。

特定性是指刑法只规定犯罪行为，对没有违反刑法的行为不做调整。其他法

律规定的是一般违法行为及其法律后果。

保障性是指刑法具有保障其他法律实施的性质。

补充性是指刑法不保护所有的社会关系，且不能轻易发动，只有在其他法律

无法达到处罚效果时才予以发动。

刑法还具有广泛性，即其他部门法所保护的法益，刑法都要保护。

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四、刑法的机能

刑法具有法益保护和人权保障机能。

法益保护机能是通过惩罚犯罪，保护刑法所保护的法益不受犯罪行为的侵害。

人权保障机能是通过刑法明确规定犯罪和刑罚，告知国民哪些行为必须为、

哪些行为可为、哪些行为不可为，使公民知道自己自由行动的范围。在此范围外

的行为，不受国家刑罚权的不当侵害，从而限定了国家刑罚权的边界。在此意义

上，刑法既是善良公民的大宪章，也是犯罪人的大宪章（刑法的大宪章机能）。

另外，通过法益保护机能可以推导出行为规制机能，即刑法能够指引公民对

何种行为合法、何种行为违法做出正确的评价（评价机能），进而作用于公民的

意志，使其做出不实施违反刑法的行为的意思决定（意思决定机能）。

法益保护机能和人权保障机能应尽可能保持协调，但有时两者会发生冲突，

此时，应以人权保障机能优先，不能为了处罚侵害法益的行为，而违反刑法规范

而滥用国家刑罚权。

例：暴力袭击存在严重过错的警察执法活动，是否构成袭警罪？

人民警察执法活动存在严重过错的，对行为人一般不作为犯罪处理。执法过

错较大，袭击行为暴力程度较轻、危害不大的，可以不作为犯罪处理。袭击行为

造成严重后果，确需追究刑事责任的，应当依法从宽处理。

五、刑法的解释

刑法解释是对刑法条文含义的说明。一方面，刑法的用语大多是日常生活用

语，可能会存在歧义；另一方面，刑法条文是抽象、概括的，将其适用于具体的

案件就需要解释。刑法解释的实质是法律适用问题。

根据不同的标准，可以对刑法的解释进行分类。

（一）刑法解释的主体

1.立法解释

最高立法机关（全国人大常委会）对刑法所作的解释。立法解释不是立法，

前者是解释刑法，后者是创造刑法。

例如：2004年12月29日全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民

共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》。

2.司法解释

最高司法机关即最高人民法院、最高人民检察院对刑法在具体适用过程中所

作的解释。除了最高司法机关外，其他司法机关、法官都无权作出“司法解释”。

例如:最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》。

3.学理解释

主要是指专家学者、学术机构等对刑法所做的解释。