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马工程《国际私法学》第四章思考

题参考答案

一、冲突规范在法院处理国际民商事案件时有何作用？冲

突规范的软化处理有何意义？

（一）冲突规范的核心作用

冲突规范作为国际私法间接调整方法的核心载体，是法院处理涉外民商事案件的关键

规则，其作用贯穿案件审理全过程，具体体现为：

1.界定法律适用范围，衔接内外国法：冲突规范通过连结点指引应适用的准据法，

明确内国法与外国法的适用边界，解决“涉外案件应适用哪一国家或法域法律”的核心问

题，为案件审理提供法律适用依据，避免法院盲目适用法律。

2.化解法律冲突，维护裁判秩序：针对同一涉外民商事关系各国民法规定不同的现

“”

状，冲突规范通过统一的指引逻辑（如不动产适用不动产所在地法），为同类案件提

供一致的法律适用标准，减少当事人“挑选法院”的行为，维护国际民商事裁判的稳定性

与可预见性。

3.平衡国家主权与跨境交往需求：冲突规范既尊重各国法律的属地效力与属人效

力，又通过合理的连结点设计，适配跨境民商事关系的客观属性，在维护本国主权与

公共利益的同时，保障涉外当事人的合法权益，促进跨境交往有序开展。

4.补充法律调整空白：在统一实体法覆盖范围有限的领域（如婚姻家庭、继承），

冲突规范是调整涉外民商事关系的主要依据，填补了统一实体法的调整盲区，确保各

类涉外纠纷均有规范可依。

（二）冲突规范软化处理的意义

冲突规范的软化处理，是指通过突破传统固定连结点的僵化性，引入灵活适用规则，

优化冲突规范的调整效果，其核心意义体现在：

5.破解传统冲突规范的僵化困境：传统冲突规范依赖单一固定连结点（如合同缔结

地、侵权行为地），难以适配复杂多变的涉外民商事关系。软化处理（如引入最密切

联系原则、意思自治原则）赋予法官合理裁量权，使其能结合案件具体情况选择最适

配的准据法，避免机械套用规则导致的不公。

6.实现法律适用的实质正义：软化处理将法律选择的核心从“形式连结点”转向“案件

实质关联”，优先考量与法律关系有最密切联系的因素，使裁判结果更契合当事人真实

意思与交易本质，兼顾形式正义与实质正义，提升裁判的合理性与可接受性。

7.适配现代跨境交往的发展需求：随着数字经济、跨境投资的快速发展，新型涉外

民商事关系（如跨境数据服务、虚拟财产交易）的连结点模糊化，传统固定连结点规

则难以适用。软化处理后的冲突规范更具灵活性，能有效应对新型法律冲突，适配现

代全球化交往的复杂场景。

8.推动国际私法规则的协同发展：软化处理是国际私法的现代发展趋势，各国通过

引入相同的灵活规则（如最密切联系原则），缩小了彼此冲突规范的差异，为国际民

商事裁判的统一化奠定基础，促进各国司法实践的协同与互认。

二、法院在处理国际民商事案件时，如何确定准据法？如

何解决区际法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突？

（一）准据法的确定流程

准据法是指经冲突规范指引，用以确定涉外民商事关系当事人权利义务的具体实体

法，法院确定准据法需遵循“三步走”流程，确保指引逻辑严谨：

9.识别案件性质，选择对应冲突规范：法院首先依据法院地法，对案件所涉法律关

系的性质进行定性（如界定为合同纠纷、侵权纠纷、物权纠纷），再根据定性结果选

择对应的冲突规范（如合同纠纷适用当事人选择的法律或最密切联系地法）。这是确

定准据法的前提，定性不同可能导致冲突规范与准据法的选择差异。

10.通过冲突规范指引准据法：依据选定的冲突规范，结合案件事实确定连结点（如

合同履行地、不动产所在地），再根据连结点指向确定具体的准据法（内国法或外国

法）。若当事人已通过合意选择准据法，且选择不违反法院地强制性规定与公共利

益，优先适用当事人选择的法律。

11.准据法的审查与适用排除：法院需对指引得出的准据法进行审查，若适用该准据

法将违反法院地公共秩序、强制性规定，或存在法律规避情形，可排除其适用，转而

适用法院地法或其他合适的法律；若准据法内容无法查明，也需适用法院地法兜底。

（二）三类特殊法律冲突的解决方法

12.区际法律冲突的解决：区际法律冲突是指同一主权国家内部不同法域之间的法律

冲突。我国法院解决此类冲突的规则为：涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域

实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律；同时可参照内地

与港澳台地区达成的司法协助安排，结合连结点（如当事人经常居所地、交易履行

地）确定具体适用的法域法律。