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马工程《国际私法学》第二章思考

题参考答案

一、比较法律关系本座说与法则区别说的主要差别

法律关系本座说与法则区别说均为国际私法核心理论,分别代表不同历史阶段的法律

冲突解决思路,二者核心差别体现在以下五方面:

1.理论基础与视角不同:法则区别说(以巴托鲁斯为代表)立足“国家主权”视角,

将法律分为“人法、物法、混合法”,侧重界定内国法的域内与域外效力,本质是国家间

法律适用的权限划分,带有鲜明的属地主义倾向。法律关系本座说(以萨维尼为代

表)立足“国际法律共同体”视角,主张平等看待内外国法律,不纠结于法律的地域效

力,而是从法律关系本身性质出发寻找其“本座”,体现普遍主义理念。

2.法律选择逻辑不同:法则区别说采用“先分类法则,再确定效力”的逻辑,先将内

国法按调整对象分类,再依据“物法从物、人法从人”等规则确定其适用范围,属于“立

法管辖权导向”的选择逻辑。法律关系本座说采用“先界定法律关系,再寻找本座”的逻

辑,将国际民商事关系分为人、物、债、行为等类型,为每种关系确定专属本座(如

“”

物权关系本座为物之所在地),再适用本座所在地法律,属于法律关系导向的选择逻

辑。

3.价值追求不同:法则区别说核心追求是维护内国主权与法律秩序,优先保障内国

法的适用权威,对外国法的适用持谨慎限制态度。法律关系本座说核心追求是实现法

律适用的一致性与稳定性,主张无论案件在哪个国家审理,均适用同一本座所在地法

律,达成一致判决,兼顾跨境交往的公平与效率。

4.方法论创新不同:法则区别说开创了国际私法的系统研究范式,但方法僵化,仅

从法律条文分类出发,未关注法律关系的实际属性,难以适配复杂涉外民商事关系。

法律关系本座说实现了方法论的根本性变革,突破了法则区别说的地域限制,将法律

选择与法律关系的本质绑定,为灵活解决法律冲突提供了新思路。

5.历史影响与适用场景不同:法则区别说统治国际私法理论数百年,适配封建社会

向资本主义社会过渡时期的跨境交往需求,为早期国际私法立法奠定了基础。法律关

系本座说推动国际私法从属地主义向普遍主义回归,直接影响了欧洲大陆的国际私法

立法(如德国、瑞士国际私法法典),成为现代国际私法规则构建的重要理论支撑。

二、比较政府利益分析说与利益法学的异同

(一)相同点

6.核心方法论一致:二者均突破了传统形式主义法学的局限,主张法律选择与适用

需关注背后的利益诉求,而非仅拘泥于法律条文的表面逻辑,属于“利益导向”的法学理

论,为法律适用提供了实质正义的判断维度。

7.对传统理论的批判立场一致:均反对僵化的法律适用规则,批判传统国际私法仅

关注管辖权划分或法律关系形式分类,忽视法律背后的利益格局,强调需结合具体案

件的利益关系确定法律适用,提升法律适用的合理性。

8.实践价值导向一致:均追求法律适用的实质公正,而非形式正义,主张通过利益

分析平衡不同主体、不同地域的利益诉求,使法律判决更契合社会现实需求,为灵活

处理复杂法律冲突提供理论支撑。

(二)不同点

9.理论定位与研究范畴不同:利益法学是一般法学理论,聚焦于法律解释与适用的

普遍方法,主张法律的核心是调整利益关系,适用于所有法律领域的解释与适用。政

府利益分析说属于国际私法分支理论,专门针对国际民商事法律冲突,将利益主体限

定为“国家政府”,聚焦国家间的利益冲突解决。

10.利益主体与分析视角不同:利益法学的利益主体涵盖个体、群体、社会等多元主

体,分析视角兼顾私益与公益,强调平衡各类主体的利益关系。政府利益分析说(以

柯里为代表)仅将国家政府作为利益主体,将法律冲突界定为国家间的利益冲突,视

角局限于国家公利益,忽视当事人私利益的平衡。

11.法律适用规则不同:利益法学仅提供利益分析的方法论,未设定固定的法律适用

规则,主张法官结合个案灵活平衡利益。政府利益分析说提出了具体的法律适用方

案,将法律冲突分为真实冲突、虚假冲突和无冲突,主张仅存在一国政府利益时适用

该国法律,两国均有利益时优先适用法院地法。

12.实践影响范围不同:利益法学对大陆法系的法律解释、司法裁判产生了广泛影

响,成为法学方法论的重要组成部分。政府利益分析说主要影响英美法系的国际私法

实践,推动了美国冲突法的现代革新,但因过度强调法院地利益、忽视私益平衡,适

用范围存在局限。

三、试论最密切联系原则在我国国际私法中的运用

最密切联系原则是我国国际私法的核心

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