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马工程《国际私法学》第七章思考

题参考答案

一、涉外婚姻家庭领域的法律适用有何特点？

涉外婚姻家庭关系因兼具人身性、伦理道德性和公益性，其法律适用区别于普通商事

领域，呈现出鲜明特点，核心体现在以下四方面：

1.属人法主导，连结点侧重实质关联：婚姻家庭关系与人身权益紧密绑定，法律适

用以属人法为核心，优先采用经常居所地、国籍国等连结点。相较于传统国籍连结

点，现代立法更倾向以经常居所地作为主要连结点，更能反映当事人的实际生活场景

与法律关系的实质关联，契合实质正义需求，这也是我国《涉外民事关系法律适用

法》的核心导向。

2.公共秩序保留适用频繁且严格：婚姻家庭关系关乎一国伦理道德、社会秩序和公

序良俗，各国普遍对该领域的法律适用设置公共秩序保留条款。若外国法的适用违反

本国婚姻伦理、亲属制度或未成年人保护原则，可直接排除其适用，转而适用法院地

法，这是维护本国核心利益的重要兜底手段。

3.强制性规范居多，意思自治受限：与商事领域充分尊重当事人意思自治不同，涉

外婚姻家庭领域的法律适用多为强制性规定，当事人自主选择法律的空间有限。仅在

夫妻财产制、协议离婚等部分场景允许意思自治，且选择范围受严格限制（如不得违

反强制性规定和公序良俗），核心是保障弱势一方（如未成年人、被扶养人）的合法

权益。

4.国际条约影响深远，统一化趋势明显：婚姻家庭领域的跨国性需求推动了国际统

一立法的发展，海牙国际私法会议制定了多部相关公约（如《跨国收养方面保护儿童

及合作公约》），对各国法律适用规则的协调起到重要作用。多数国家在立法中兼顾

国内法与国际条约的衔接，推动区域及全球范围内法律适用规则的统一。

二、中国对涉外结婚、离婚、夫妻财产制的法律适用有何

规定？

（一）涉外结婚的法律适用

结婚法律适用分为实质要件与形式要件，我国立法采用区分制，具体规定如下：

5.实质要件：适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同

国籍国法律；没有共同国籍，且在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适

用婚姻缔结地法律。实质要件包括结婚的年龄、自愿原则、禁止近亲结婚等核心条

件，优先以当事人实际生活关联地法律为准。

6.形式要件：符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律

的，均为有效。该规定兼顾了不同国家的婚姻登记习惯，降低了跨国婚姻的形式障

碍，实践中需结合《婚姻登记管理条例》要求，提供相应认证文件方可办理登记。

（二）涉外离婚的法律适用

离婚分为协议离婚与诉讼离婚，二者法律适用规则不同，具体如下：

7.协议离婚：当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法

律；当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共

同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。充分尊重当事

人意思自治，同时按连结点顺位确定兜底规则。

8.诉讼离婚：适用法院地法律。这是因为诉讼离婚涉及法院管辖权、司法程序及公

共秩序，适用法院地法更便于案件审理和裁判执行，契合各国司法实践惯例。

（三）涉外夫妻财产制的法律适用

9.意思自治优先：当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法

律或者主要财产所在地法律。协议需采用书面形式，且不得违反我国强制性规定和公

序良俗，实践中可约定婚前、婚后财产的归属模式。

10.无约定的兜底适用：当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经

常居所地的，适用共同国籍国法律。优先以当事人生活关联地法律为准，确保财产关

系与生活场景相适配。

三、中国对涉外父母子女关系的法律适用有何规定？

涉外父母子女关系包括人身关系（如监护、管教权）和财产关系（如抚养、继承），

我国立法统一规定适用规则，核心突出“弱者权益保护”原则，具体如下：

11.一般适用规则：父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律。这是优先

适用的核心规则，符合父母子女关系与实际生活地的紧密关联属性。

12.兜底适用规则：没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国

“”

籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。此处的弱者主要指未成年子女，通过灵活选

择法律，最大限度保障未成年人的人身和财产权益，契合婚姻家庭领域的伦理价值导

向。

实践中，该规则涵盖亲子关系的成立、效力、抚养义务等全部内容，统一适用逻辑，

避免法律冲突。

四、中国对涉外收养、扶养和监护的法律适用有何规定？