马工程《国际私法学》第十八章 思考题参考答案.pdfVIP

马工程《国际私法学》第十八章思

考题参考答案

一、简述中国四个法域签署的司法协助安排的主要内容及

其特点

“”

中国四个法域（大陆、香港、澳门、台湾）基于一国两制原则，形成了以双边安排为

主、单边立法补充的司法协助格局，其中大陆与香港、澳门签署了系列正式司法协助

安排，大陆与台湾以单边立法对接实践，具体内容及整体特点如下：

（一）主要内容

1.内地与香港特别行政区：双方签署8项民商事司法协助安排，涵盖核心领域：一

是程序协作，包括民商事司法文书相互委托送达、民商事案件相互委托提取证据；二

是实体救济，包括当事人协议管辖民商事案件判决、婚姻家庭民事案件判决、各类民

商事案件判决的相互认可与执行；三是仲裁协助，包括仲裁裁决相互执行、仲裁程序

相互协助保全及补充安排，构建了全流程司法协助体系。

2.内地与澳门特别行政区：核心围绕《关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案

件相互委托送达司法文书和调取证据的安排》展开，内容包括司法文书送达的主体、

程序、期限，调查取证的范围、方式、证人协助，以及相关费用、文书语言要求等，

同时延伸至判决与仲裁裁决的相互认可和执行，形成程序与实体衔接的协助机制。

3.大陆与台湾地区：无正式签署的双边协助安排，主要通过单边立法对接。大陆制

定《关于认可和执行台湾地区法院民事判决的规定》，台湾地区颁布《两岸人民关系

条例》及其施行细则，对民事判决、仲裁裁决的认可执行、文书送达、调查取证等作

出规定，依托民间机构或官方间接渠道开展协作。

（二）核心特点

4.主权统一性与高度自治兼容性：所有协助安排均在中华人民共和国主权框架下制

定，尊重港澳的高度自治权和司法独立性，协助事项不干预各法域内部司法程序，体

现“一国两制”的制度优势。

5.双边性与渐进性：以双边安排为主要形式，针对不同法域的法律传统（普通法

系、大陆法系）差异化设计规则，且协助范围从程序事项（送达、取证）逐步扩展至

实体事项（判决执行、仲裁保全），逐步完善协作体系。

6.程序针对性与实操性：结合各法域司法实践明确具体流程，如文书送达的期限、

语言要求，取证的协助方式等，避免因法律差异导致协助受阻，提升实操性。

7.两岸协作的特殊性：大陆与台湾地区的司法协助缺乏正式双边协议，依赖单边立

法和间接渠道，协助范围、效率与内地港澳相比存在差异，且需兼顾国家统一的政治

属性。

二、对复合法域而言，区际民商事司法协助有哪些主要模

式？

复合法域的区际民商事司法协助模式，指多法域国家内部协调各区域司法协作的制度

“”“”

设计，核心围绕统一规则与区域自治的平衡构建，主要包括以下四种模式：

8.统一立法模式：由国家中央立法机关制定全国统一的区际司法协助法，统一规范

各法域协助的范围、程序、条件及争议解决，适用于联邦制或单一制下法律传统相近

的复合法域国家。典型代表为瑞士，其通过统一立法明确各州间司法协助的统一规

则，美国也通过联邦立法规范部分跨州司法协助事项。该模式优势在于规则统一、效

率高，可有效避免区域间冲突。

9.双边协议模式：各法域通过平等协商签订双边司法协助协议，约定具体协作事

项，适用于各法域法律传统、制度差异较大的复合法域国家。中国内地与香港、澳门

的司法协助即采用此模式，双方根据各自法律体系特点协商制定安排，灵活适配区域

差异。该模式尊重各法域自治，但可能存在协议碎片化、覆盖范围有限的问题。

10.多边协议模式：由国家中央机关牵头，组织所有法域签订多边协议，构建统一的

司法协助框架，兼顾各法域利益与整体协作需求。该模式适用于法域数量较多且需全

面协作的国家，优势在于覆盖范围广、规则一致，不足是协商难度大，需平衡各法域

核心利益。

11.判例实践与惯例模式：通过各法域司法机关的判例形成默认协作规则，或依据长

期实践形成的惯例开展司法协助，无需专门立法或协议。该模式灵活性强，适用于法

域间交往频繁、司法理念相近的场景，但缺乏明确规则指引，稳定性较弱，易因判例

差异产生协作冲突。

三、内地与香港特别行政区之间如何进行诉讼文书送达的

司法协助？

内地与香港依据《关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安

排》，建立了规范化的诉讼文书送达协助机制，核心流程与规则如下：

12.委托主体与路径：双方委托送达均需通过各自指定机关进行，内地为各高级人民

法院，香港为高