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马工程《国际私法学》第十三章思

考题参考答案

一、1992年海牙《代理法律适用公约》对代理内部关系和

代理外部关系的法律适用是如何规定的？

该公约作为代理法律适用领域的核心国际公约，首次系统区分代理内部关系与外部关

系的法律适用规则，兼顾当事人意愿与交易安全，排除法定代理、婚姻家庭及继承中

的代理，仅适用于民商事领域的委托代理，具体规定如下：

（一）代理内部关系的法律适用

代理内部关系即本人与代理人之间的权利义务关系，公约确立“意思自治优先+最密切

联系补充”的规则：

1.当事人意思自治优先：本人与代理人可明示或默示选择适用于内部关系的法律，

选择范围不受限制，无需与代理关系存在实质关联，契合契约自由原则。

2.无选择时的兜底规则：若当事人未作选择，适用与代理关系有最密切联系地的法

律。公约明确推定，在代理人以本人名义行事且有营业所时，本人营业所所在地法为

最密切联系地法；无营业所则以惯常居所地法为准，为司法实践提供明确指引。

（二）代理外部关系的法律适用

代理外部关系即本人、代理人与第三人之间的权利义务关系，公约采用“连结点分层适

用”规则，优先保护第三人合理预期：

3.原则适用代理人行为地法：代理人在授权范围内行事时，适用其行为地法，行为

地以代理人作出代理行为的地点为准，体现“场所支配行为”原则。

4.例外情形的调整规则：一是当事人合意选择适用某国法律，且第三人知晓或应当

知晓该选择时，适用当事人选择的法律；二是代理人与第三人在同一国家有营业所或

惯常居所时，适用该国法律；三是代理人无授权或越权代理，第三人善意信赖其有授

权的，适用代理人行为地法或第三人营业所/惯常居所地法。

5.冲突解决补充：若根据上述规则确定的法律与代理关系无实质关联，可结合最密

切联系原则调整，避免机械适用法律导致不公。

二、中国现行立法对船舶碰撞的法律适用是如何规定的？

中国船舶碰撞法律适用规则以《海商法》为基础，结合《涉外民事关系法律适用法》

“+”

形成特别法优先一般法补充的体系，兼顾海事领域特殊性与国际私法趋势，具体规

定如下：

6.一般碰撞损害赔偿：《海商法》第一百六十九条规定，船舶碰撞的损害赔偿，适

用侵权行为地法律。侵权行为地包括碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被

扣留地等，实践中优先以碰撞发生地法为准。

7.意思自治原则的补充适用：《涉外民事关系法律适用法》第四十四条规定，侵权

行为发生后当事人可协议选择适用法律。因《海商法》未禁止当事人协议选择准据

法，故在船舶碰撞纠纷中，当事人事后达成的法律适用协议有效，优先于侵权行为地

法适用，这一规则已被海事审判指导性案例认可。

8.同一国籍船舶碰撞的特别规定：若碰撞船舶为同一国籍，无论碰撞发生在公海还

是他国领海，损害赔偿均适用船旗国法，体现属人法对同一国籍船舶关系的支配作

用，维护船舶所属国法律秩序的统一性。

9.公海碰撞的特殊规则：船舶在公海碰撞的，若碰撞船舶国籍不同，仍适用侵权行

为地法；若无法确定侵权行为地，结合最密切联系原则，优先适用法院地法或船旗国

法。

1910

10.国际公约的优先适用：若中国加入的相关国际公约（如《年统一船舶碰撞若

干法律规定的公约》）对船舶碰撞法律适用有特别规定，优先适用公约规则，与国内

法形成衔接。

三、请比较1985年海牙《关于信托的法律适用及其承认的

公约》和中国《涉外民事关系法律适用法》关于信托法律

适用的规定。

两者均确立了信托法律适用的核心原则，但因立法目的、国情差异，在规则细节、适

用范围上存在异同，具体对比如下：

（一）相同点

11.均确立意思自治优先原则：海牙公约第六条与中国《涉外民事关系法律适用法》

第十八条均规定，当事人可明示选择信托适用的法律，选择范围不受与信托的实质关

联限制，尊重委托人对信托关系的自主安排。

12.均以最密切联系原则为兜底：无当事人选择时，海牙公约第七条与中国立法均规

定适用与信托有最密切联系的法律，海牙公约明确推定信托管理地、财产所在地、受

托人营业所地等为关联连结点，中国立法则赋予法官综合裁量权。

13.均限定适用范围：仅适用于自愿设立且有书面证明的信托，排除法定信托、司法

信托，海牙公约还排除与婚姻家庭、继承相关的信托，中国立法虽未明确排除，但实