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快递服务合同纠纷代理词

尊敬的法官：

云南云师律师事务所接受原告的委托，指派本律师担任其与被告

服务合同纠纷一案的诉讼代理人。现结合庭审调查情况及相关法律规定，

问题发表如下代理意见：

代理人认为，本案系快递服务合同纠纷，争议焦点是被告公司对原告葛某快递损失是否具有重大过失、被告公司是否应按原告葛某的实际损失进行赔偿、以及快递盗窃刑事案件的审理是否是本案审理的依据。

一、原被告之间订立的快递服务合同系双方真实意思表示，原被告双方均应按照合同约定完全履行合同义务。被告公司未履行任何基本的保管义务而导致涉案快递被盗，存在重大过失，其应当承担违约责任，并赔偿原告葛某实际损失40000元。

1、根据原被告双方合同约定、对快递提供安全保管的附随义务及诚实信用原则，被告应履行基本而必要的保管义务。

根据合同约定、对快递提供安全保管的附随义务合同附随义务及诚实信用原则，被告公司依约负有对快递提供基本而必要的保护措施、并将快递安全送达目的地义务。为实现合同目的，该义务是被告公司履行快递服务合同的基本义务，不论用户保价与否、保价价格高低，其均应对所有快递提供相应的保护措施。

2、被告公司未履行基本的保管义务，导致涉案快递被偷，其已根本违约，应承担损害赔偿的违约责任。

快递员在收取涉案快递后至收取其他快递的时间段内，应及时将快递放置于快递车内并将快递车上锁后再行离开，但被告公司快递员仅将涉案快递放置于快递车旁，使涉案快递处于无人看管且没有任何保护措施的状态，导致涉案快递被盗。因被告未履行基本的保管义务，导致涉案快递被偷，原告的合同目的已无法实现，被告存在根本违约行为，应承担损害赔偿的违约责任。

3、被告公司存在重大过失。

作为快递行业人员，被告公司快递员应当能够认识到，快递车所在位置人流量较大，其不将快递锁于车内即离开存在快递被偷的风险，但其仍然将快递放于快递车旁，放任了该风险的发生；同时被告公司快递员在揽收涉案快递时已明知托寄物价值较高，根据善良管理人原则，其也应负有必要且合理的注意义务，但其仍然不对涉案快递提供基本的防盗措施，未尽到任何注意义务。因此被告公司存在重大过失。

4、保价条款的性质为免责条款，被告公司重大过失导致原告葛某财产损失，保价条款无效，其应按葛某的实际损失进行赔偿。

根据保价条款，损害发生时被告公司仅根据保价金额对原告进行赔偿，通过该条款其可免除自己一方因快递丢失所应承担的绝大部分赔偿责任；同时保价条款赔偿的金额与丢失快递的价格也存在重大差异，故保价条款的性质为免责条款。根据《中华人民共和国民法典》第五百零六条：“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身损害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的”，被告公司因重大过失造成原告葛某财产损失，该保价条款无效，被告应当承担损害赔偿责任，赔偿原告实际损失40000元。

二、涉案快递被盗的刑事案件立案侦查不影响与本案民事案件的审理，本案应继续审理。

根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第130条：“人民法院在审理民商事案件时，如果民商事案件必须以相关刑事案件的审理结果为依据，而刑事案件尚未审结的，应当根据《民事诉讼法》第150条第5项的规定裁定中止诉讼。待刑事案件审结后，再恢复民商事案件的审理。如果民商事案件不是必须以相关的刑事案件的审理结果为依据，则民商事案件应当继续审理。”

首先，本案的责任主体是被告公司，被告公司因未尽到保管义务导致快递丢失而应承担相应的违约责任；而盗取快递的犯罪嫌疑人不是本案承担合同违约责任的主体，其刑事责任的定性情况与本案无关。

其次，被告公司快递员未妥善保管涉案快递的事实有被告公司快递员电话录音、监控录像、及报案人询问笔录可予以证明，而盗窃案犯罪嫌疑人如何偷取快递的行为与本案无关。

最后，被告公司向第三人追偿可另案起诉，与本案无关。

因此涉案快递被盗取的刑事案件的审理结果不是本民事案件审理的依据，本案不应中止审理。

【案例评析】

本案涉及的主要法律问题是：保价条款是否属于免责条款、快递公司是否存在故意或重大过失、及快递公司因丢失或损坏快递而违约后，其承担损害赔偿违约责任的数额如何确定，以下进行简要分析。

一、保价条款是否属于免责条款及免责条款的效力问题

保价条款是指，如若快递丢失或损坏，用户可按照自己的投保金额要求赔付，如果没有投保，则按运费的数倍进行赔偿，具体数目各快递公司的标准不一。快递公司与用户之间订立的保价条款只要是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，即为合法有效，快递公司与用户均应按照约定履行相应义务。

而保价条款是否属于免责条款不应一概而论。免责条款是指，当事人约定的用以免除或限制其未来合同责任的条款。当用户未保价或保价数额较低、快递价值较高而又发生快递丢失、损坏时，快递公司向用户赔偿的数额远远低于用户的实际损失，此时保