马工程《商法学》（第二版）第三章 课后思考题参考答案.pdfVIP

第三章课后思考题参考答案

一、如何理解商事行为的特殊性？

商事行为作为商人以营利为目的实施的营业性行为，区别于民事行为的核心特质的是

其适配商事交易需求的特殊性，这种特殊性贯穿行为主体、目的、规则等全维度，具

体体现为以下五个方面：

1.主体特殊性：商事行为的实施主体原则上为商事主体，即经登记取得商事能力的

自然人、法人或非法人组织，非商事主体实施的行为除非符合法定例外情形（如偶尔

从事营利性交易且符合商事行为要件），否则不认定为商事行为。同时，商事行为的

双方当事人可均为商人，也可一方为商人、一方为非商人，但其核心规则仍围绕商人

的营利需求设计。

2.目的营利性：营利性是商事行为的本质特征，也是区分商事行为与民事行为的核

心标准。商事行为的出发点和归宿是获取超出成本的利润，并将利润分配于投资者，

而民事行为多以满足自身生活需求、公益需求为目的，不追求营利。这种营利性决定

了商事行为需兼顾效率与风险，法律规则也侧重为营利活动提供保障。

3.营业连续性：商事行为并非偶然、一次性的交易行为，而是商人在固定经营范围

內持续、反复实施的经营活动，具有稳定的营业属性。例如，商人定期开展的买卖、

运输、服务等行为，均属于商事行为；而自然人偶然出售自有物品的行为，因缺乏连

续性，仅构成民事行为。

4.规则技术性与优先性：商事行为受商法特殊规则调整，具有较强的技术性，如票

据行为的无因性、商事留置权的特殊性等，均是为适配商事交易效率需求设计的专业

规则。同时，商事行为优先适用商法规范，商法未作规定时才补充适用民法一般规

则，例如商事留置权不要求留置财产与债权属同一法律关系，而民事留置权则有此限

制。

5.风险与效益共生性：商事交易以追求最大化经济利益为目标，必然伴随更高的交

易风险，如市场价格波动、履约违约、信用风险等。商法通过设立风险防控规则（如

公示主义、外观主义）平衡风险与效益，既保障商人的营利空间，又防范风险扩散损

害交易秩序。

“”

商事行为的特殊性本质是商法对商事交易高效、安全、营利需求的回应，通过差异化

规则构建，实现商事主体利益与市场秩序的双重保障。

二、何为营业？简析营业资产的特征及其分类。

（一）营业的概念

营业是商法的核心基础性概念，具有双重含义：主观意义上的营业，指商人为实现营

利目的而实施的持续、有计划、有组织的营利性活动，强调行为的过程性，如商人的

生产、销售、服务等经营行为；客观意义上的营业，指商人为开展营利活动而集合的

有机统一的财产组织体，即营业资产，强调财产的整体性，可作为转让、抵押、租赁

等法律行为的标的。二者相互关联，主观营业以客观营业资产为基础，客观营业资产

通过主观营业实现价值增值。

（二）营业资产的特征

1.有机整体性：营业资产并非各类财产的简单叠加，而是由有形财产、无形财产及

经营事实关系构成的有机统一体，其价值远超单项财产价值之和。例如，一家商铺的

营业资产不仅包括房屋、设备等有形财产，还包括商号、客户资源、经营诀窍等无形

财产，以及稳定的经营渠道、交易关系等事实关系。

2.目的性：营业资产的核心功能是服务于商事主体的营利目的，所有构成要素均围

绕持续开展特定经营活动而组合，脱离营利目的的财产集合不构成营业资产。例如，

商人闲置的固定资产因未投入经营使用，不属于营业资产范畴。

3.可转让性：营业资产作为独立的财产组织体，可依法整体转让、出资、抵押或租

赁，这是其区别于一般财产的重要特征。营业资产转让时，通常伴随经营活动的一并

转移，确保受让方能够接续开展经营，维持资产的整体性价值。

4.复杂性：营业资产的构成兼具多样性与复杂性，既包括动产、不动产、债权等有

形财产，也包括商标、专利、商号、商业秘密等无形财产，还涵盖经营许可、租约

权、客户群体等具有财产价值的事实关系，需综合适用物权法、知识产权法、合同法

等多重法律规则调整。

（三）营业资产的分类

1.按财产形态划分：

￮有形营业资产：指具有物理形态、可实际控制的财产，包括经营用固定资产

（房屋、设备、工具等）、流动资产（库存商品、资金、债权等），是营业资产

的基础构成部分。

￮无形营业资产：指无物理形态但具有财产价值的权利及事实关系，包括知识

产权（商标、专利、著作权）、经营资格（行政许可、特许经营权）、经营信誉

（商号、商誉）、客户资源、经营诀窍等，是营业资