马工程《商法学》（第二版）第四章 课后思考题参考答案.pdfVIP

第四章课后思考题参考答案

一、简述公司的设立方式与效力

（一）公司的设立方式

公司设立方式是指创办公司并取得法人资格的具体途径，根据《公司法》规定，不同

类型公司的设立方式存在差异，核心分为以下两种：

1.发起设立：指由发起人认购公司应发行的全部股份或出资额，不向发起人之外的

其他社会公众募集资金而设立公司。该方式适用于有限责任公司和股份有限公司，其

中有限责任公司只能采用发起设立方式。发起设立的核心特点是资金募集范围仅限于

发起人，程序简便、成本较低，发起人需一次性认购全部出资或股份，对公司设立过

程中的债务承担连带责任。

2.募集设立：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集

或者向特定对象募集而设立公司。该方式仅适用于股份有限公司，有限责任公司不得

采用。募集设立需经过发起人认购、公开募集或定向募集、验资、召开创立大会等程

序，流程复杂、成本较高，但能广泛募集资金，扩大公司资本规模。发起人认购的股

份不得少于公司股份总数的35%，其余股份可通过证券市场公开募集或向特定对象非

公开发行。

（二）公司设立的效力

公司设立的效力是指公司设立行为完成后对发起人、公司及第三人产生的法律后果，

根据设立结果可分为设立成功与设立失败两种情形：

1.设立成功的效力：公司依法完成设立登记，取得营业执照，正式成立并取得法人

资格。此时公司享有独立的法人财产权，能够以自身名义从事经营活动，独立承担民

事责任；发起人转为公司股东或管理人员，按约定享有股东权利、承担股东义务；对

第三人而言，公司作为独立法人，以其全部财产对公司债务承担责任，发起人不再对

公司债务承担连带责任（除未尽出资义务等法定情形外）。

2.设立失败的效力：公司因不符合设立条件、未通过登记审核或创立大会未通过设

立事项等原因未能成立。此时发起人需对设立行为产生的债务和费用承担连带责任，

对认股人已缴纳的股款，发起人负有返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；

若部分发起人承担责任后，可向其他发起人追偿，追偿比例按约定或出资比例确定；

若因发起人的过错导致公司设立失败，有过错的发起人需对其他发起人承担赔偿责

任。

二、试析有限责任公司与股份有限公司之异同

（一）相同点

1.法律地位一致：二者均为企业法人，享有独立的法人财产权，以其全部财产对公

司债务承担责任，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担有限责任，股

东财产与公司财产相互独立。

2.设立基础相同：均需符合《公司法》规定的设立条件，包括有符合法定人数的股

东、公司章程、认缴或认购的资本、固定的经营场所和经营条件等，均需依法办理设

立登记后方可成立。

3.组织机构相似：均设有股东会（或股东大会）作为权力机构，董事会作为经营决

策机构，监事会作为监督机构，核心管理人员包括董事、监事、高级管理人员，组织

机构的职权划分和运作规则具有共通性。

4.股东权利相近：股东均享有资产收益权、参与重大决策权、选择管理者权、知情

权、股权转让权等核心权利，股东权利的行使方式和保护规则基本一致。

（二）不同点

1.股东人数与资格限制不同：有限责任公司股东人数为1-50人，股东可为自然人、

法人或非法人组织，允许一人有限责任公司存在；股份有限公司股东人数无上限，发

起人人数为2-200人，其中半数以上发起人需在中国境内有住所，股东资格几乎无限

制，社会公众可通过认购股份成为股东。

2.资本形成与转让不同：有限责任公司资本由股东认缴出资构成，出资形式多样

（货币、实物、知识产权等），股权转让需经其他股东过半数同意，同等条件下其他

股东有优先购买权；股份有限公司资本划分为等额股份，通过发起认购或募集方式形

成，股份以股票形式体现，股权转让无需其他股东同意，可依法在证券市场自由转让

（或通过其他合法方式转让），无优先购买权限制。

3.组织机构设置灵活性不同：有限责任公司组织机构设置灵活，可设董事会（3-13

人），也可设1名执行董事代替董事会；可设监事会（不少于3人），也可设1-2名

监事代替监事会，适合小规模经营；股份有限公司组织机构设置严格，必须设董事会

5-193

（人）、监事会（不少于人），且需设立股东大会，适合大规模经营。

4.信息披露义务不同：有限责任公司信息披露义务较弱，仅需向股东披露经营信

息，无需向社会公开；股份有限公司尤其是上市公司，需履行严格的信息披露义务，

定期公开财务报告、重大经营事项等信息，接受社会公众监督。

5.