《反不正当竞争法》一般条款如何完善——中国《反不正当竞争法》的现代化协同与转型：《反不正当竞争法》三修十问第二至第四问.pdfVIP

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《反不正当竞争法》一般条款如何完善？

——中国《反不正当竞争法》的现代化协同与转型：

《反不正当竞争法》三修十问第二至第四问

郑友德/华中科技大学知识产权与竞争法中心  肖昱堃/同济大学上海国际知识产权学院

摘要：《反不正当竞争法》的第三次修订在应对数字经济挑战的同时，却于商业

混淆、虚假宣传及网络不正当竞争等核心条款遗留下一系列亟待解答的关键法律问

题，其现代化转型路径尚待厘清。商业混淆方面，应统一“前松后紧”的误认标准，

需对“商业标识”进行法律定义而非穷尽列举。同时，应区别其与《商标法》在商标

保护上的功能定位，并审慎评估对隐性搜索关键词使用行为的立法。虚假宣传方面，

立法应回应数字化与绿色经济转型的挑战，将虚假且误导的环保声明、利用人工智能

漂白的营销宣传等新型不正当竞争行为纳入规制范围，并明确“不作为”式虚假宣传

的法律责任。网络不正当竞争方面，应构建以“妨碍、破坏”为行为要件、“其他竞

争者”为对象要件及“限制消费者交易自由”为结果要件的认定框架。这一框架对于

新型行为的判断具有包容性和适应性，而将“恶意交易”等特定行为法定化则存在时

效性风险。此外，网络专条亟需修订以明确其与其他条款的适用关系，以遏制向一般

条款逃逸的法律适用现象。

关键词：反不正当竞争法；商业混淆；虚假宣传；网络不正当竞争

本文作为《中国〈反不正当竞争法〉的现问》系列研究的第二篇，重点围绕商业混淆、

代化协同与转型：〈反不正当竞争法〉三修十虚假或引人误解的宣传以及网络不正当竞争三

基金项目：本文系中央高校基本科研业务费专项资金资助（项目编号：22120230368）、上海市白玉兰人才计划浦江项

目资助（项目编号：23PJC105）阶段性成果。

作者简介：郑友德，华中科技大学知识产权与竞争法中心教授；肖昱堃，同济大学上海国际知识产权学院助理教授。

2025年第4期5

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大重点条款展开深入分析。数字化转型将《反标与驰名商标的保护衔接，以及搜索关键词规

不正当竞争法》推至一个关键的十字路口，其制的正当性这几个核心议题展开探讨，为混淆

现代化转型路径的选择与厘清，已成为紧迫的条款的进一步完善提供建议。

现实课题。这一路径选择，要求立法者既不能（一）正本清源：商业混淆行为的构成要件

对条款适用中长期存在的理论争议和实践困境究竟是“引人误认”还是“足以引人误认”？

视而不见，也不能偏离现有规制逻辑而盲目扩无论是现行《反不正当竞争法》第6条还

充新的规制内容。因此，立法修订应当在解决是《反不正当竞争法》（修订草案）第7条对混

现有问题与回应新兴挑战之间寻求平衡，在保淆行为的前提要件的表述都是“引人误认为”，

持法律体系内在一致性的前提下实现制度创新。而该条兜底项却扩大到“足以引人误认为”的

基于这一认识，本文对三个重点条款的修订分表述。该混淆行为构成要件前后不一、“前松后

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别提出关键性问题，通过深入剖析试图为这条紧”或高违法门槛向低违法门槛转变的问题，自

尚在探索中的现代化转型路径贡献浅见，以期2017年《反不正当竞争法》第一次修订遗留下

为立法完善与司法适用提供有益参考。来，沿至此