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全国电大《协议法》形成性考核册作业答案

案例分析1

甲公司与乙公司……

《协议法》形成性考核册答案

第一部分課堂讨论?1.????什么是协议的标的?

2.你如何解释该协议的标的？?３.请用协议法学原理、协议解释的知识和关于法律规定分析和解决本案。

协议的标的的概念：?协议的标的是指协议约定的权利义务所指向的目标。?課堂思考题讨论登记表１

参加讨论人员：４个同学的名字（包含自已)?发言提要：依照我国协议法第61条的规定，当事人对协议条款发生争议的，协商解决订立补充协议,不能达成补充协议的，按照协议条款的意思或订立协议的目标解释。

其余人发言摘要:

本协议双方当事人的争议在于协议的标的不能达成一致意见。应该依照协议法的规定对此做出解释。

乙公司对协议做出的解释有点过于按照自已的意思解释协议，严格按照协议的条款看其也无大的过失。但是乙公司的行为与协议法中规定的诚实信用原则不太符合。按照诚实信用原则的精神，当事人对协议条款不清楚之处应该本着协商的精神履行协议，而不应该自已单方面解释协议，給对方导致被动。

甲公司的主张也缺少法律依据和合法依据，只是强调自已的炊事员少并不能成为自已单方面指定协议标的理由。但是依照甲公司与乙公司长久合作的事实,乙公司应该考虑到甲公司的具体情况,在提供蔬菜前征求甲公司的意见。假如不能达成一致意见的，就按照协议法规定的解释原则解决双方争议。在此不能合用协议文字含解释，不能合用协议条款原则解释，也不能合用协议上下文的意思解释。只能合用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则,甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系,平常如何供应蔬菜的，在本协议争议中也应该参考平时交易习惯拟定协议的标的。

案例分析２

課堂思考题讨论登记表２?参加讨论人员：4个同学的名字（包含自已)

发言提要：(1）代位权和撤消权的概念(２）代位权和撤消权的法律特征和法律后果（3）总结代位权和撤消权的区别

其余人发言摘要:代位权是指协议依法成立后，还未完全履行之前在债务人怠于行使其对第三者的到期债权,可以以自已名义行使债务人对第三人的债权的权利。?撤消权指债权人在债务放弃对第三人到期债权实施免费处罚财产，财产或以非正常低价处罚财产的行为而妨害其债权实现时，依法享受的祈求法院撤消债务人所实施的上述行为的权利。?重要观点概括：重要观点是指两者的共同点都是侵犯了债权人的合法权利，都是因为债务人的处罚行为引起的。

代位权的行使主体是债权人以债务人的名义行使对第三人的权利，而撤消权是债权人对债务

第二部分小论文

协议的相对性及其突破

?

引言：??协议是当事人之间设立、变更或终结债权债务关系的协议。《协议法》第121条拟定了协议相对性的归责原则，这里的协议相对性，又称协议关系的相对性，是协议关系不一样于其余民事法律关系的重要特征之一。老式的协议相对性理论认为，协议仅于缔约人之间发生效力,对协议外第三人不发生效力;协议缔约人不得以协议约定涉及第三人利益的事项，任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系，不然协议无效。然而,随着当代市场经济高速发展，商业贸易空前繁荣，严格恪守协议相对性原则越来越难以满足平衡社会利益，体现司法公正,社会经济生活对协议的社会功效提出了新的规定。[１]为了适应现实的需要,提高社会经济运营的效率，各国都在一定限度上扩张了协议的效力范围，体现在立法和司法上，受协议效力影响的第三人范围越来越宽,协议相对性原则也逐渐受到了冲击，出现了许多协议相对性的例外情况，有学者将其称为“协议相对性的突破”，本文将从协议相对性的历史演进和突破体现对其略作探讨。

?关键词:协议相对性突破

正文：?

一、协议相对性的历史演进?

协议相对性原则,在学理上没有一个统一的解释,现在比较权威的解释是以王利明先生給的定义:协议相对性是指协议重要在特定的协议当事人之间发生法律拘束力，只有协议当事人一方能基于协议向对方提出祈求或提起诉讼，而不能向与其无协议关系的第三人提出协议上的祈求,也不能擅自为第三人设定协议上的义务，协议债权也重要受协议法的保护。在大陆法系中，协议相对性源至罗马法的“债的相对性”理论,认为债是当事人一方祈求他方为給付行为的法律关系,债权是只能对特定人产生效力的祈求权。这种由特定权利人向特定义务人祈求为或不为特定行为的特征,就是“债的相对性”。而协议是债的形式之一，所以,具体到协议的效力范围上，这种相对性原则的重要含义是:协议仅于缔约人之间发生效力，对协议外第三人不发生效力；协议缔约人不得以协议约定涉及第三人利益的事项,任何一方缔约人不与第三人发生权利义务关系，不然协议无效。这一规则对当代大陆法系的债法产生了很大影响，理论上，都将其视为债权自身性质所决定的一个当然原则。?

?二、协议相对性的突破体现:?

协议相对性确立以后,因为