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刑法

????案情：钱某明知赵某实施电信诈骗，仍把自己的银行卡借给赵某，后钱某因惧怕事情败漏承担法律责任，欲将银行卡索回。但是，在银行卡被索回之前，赵某已经将卡号信息告知被害人。钱某在取回银行卡后，发现卡内有被害人打入的18万元。钱某认为李某肯定不敢报案，于是分多次在自助取款机将卡内资金取出。后赵某找钱某索要，但钱某拒不归还。（事实一）

????赵某为了让钱某归还18万元，指使周某和李某绑架钱某儿子钱小小，但赵某欺骗二人说是为了要回欠款。周某和李某信以为真，控制了钱小小。赵某要求二人看管好钱小小，不要伤害钱小小。后赵某出门联系钱某，声称钱小小在自己的手上，不交出18万元就撕票。后钱某报警。被拘禁了36小时后，钱小小被解救，其身体遭受重伤（伤残）。（事实二）

????赵某逃跑后，在偏僻路段看见背着包的路人刘某，于是携带管制刀具抢夺刘某背包（包内有价值9000多元的手机、钱包等物）。刘某被抢后大喊“抢劫”并追赶赵某。跑了900米后，赵某被刘某追上，赵某掏出刀重伤了刘某后逃跑。（事实三）

????钱某、赵某和李某被公安机关通缉，无处可逃，选择向公安机关投案，交代了全部犯罪事实，但赵某辩称自己没有诈骗到钱，不是既遂。经公安机关查明，周某外出，对伤害钱小小一事不知情，李某殴打了钱小小，导致其重伤（伤残），但对于伤害结果是过失。（事实四）

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???问题：

???1、钱某将银行卡出借给赵某的行为，其行为性质和犯罪形态是什么？

????参考解析：钱某将银行卡出借给赵某的行为，成立帮助信息网络犯罪活动罪，而且是犯罪既遂。根据《刑法》第287条之二的规定，明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，成立帮助信息网络犯罪活动罪。该罪名并非帮助犯的正犯化，而是帮助犯的量刑规则（帮助犯量刑的正犯化）。本案中，钱某明知赵某实施电信网络诈骗，仍将自己的银行卡借给赵某，后赵某果然利用该银行卡实施了电信网络诈骗犯罪，钱某的行为符合上述帮助信息网络犯罪活动罪的构成要件，而且是该罪的正犯。即便钱某事后将该银行卡索要回来，由于正犯赵某已经实施了电信诈骗行为，而且是犯罪既遂，故钱某成立帮助信息网络犯罪活动罪的既遂。此外，根据2022年两高一部《关于“断卡”行动中有关法律适用问题的会议纪要》的有关规定，明知他人利用信息网络实施犯罪，向他人出租、出售信用卡，未实施其他行为，达到情节严重标准的，可以帮助信息网络犯罪活动罪论处，也能得出同样的结论。

???2、结合事实二和事实四，请分析周某的行为性质。

???参考解析：周某成立非法拘禁罪。为索取债务（包括非法债务）而拘禁、扣押债务人或者与债务人有共同财产关系的第三人的，成立非法拘禁罪。本案中，周某只有帮助赵某从钱某处要回欠款的目的和意图，并无绑架故意和动机，成立非法拘禁罪，而非绑架罪。周某和李某在共同实施非法拘禁行为过程中，李某单独实施的殴打钱小小并致其重伤的行为，对周某而言属于实行过限，其罪责应由李某承担，与周某无关。

????3、结合事实二和事实四，请分析李某的行为性质。如存在不同观点，请分别说明。

???参考解析：对李某的行为如何评价，关键是如何理解《刑法》第238条第2款。根据《刑法》第238条第2款的规定，犯非法拘禁罪，又使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚，即成立故意伤害罪、故意杀人罪。这里的“致人伤残、死亡”，只要有伤残、死亡结果即可，无论罪过形式是故意还是过失。一种观点认为，上述内容是法律拟制。根据该观点，虽然李某先后实施了非法拘禁和故意伤害（致人重伤）两个行为，但只能被拟制为故意伤害罪（致人重伤）一罪。另一种观点认为，上述内容是注意规定。根据该观点，由于李某的前行为已经成立非法拘禁罪，后行为成立故意伤害罪（致人重伤），两个不同的行为触犯两个不同的罪名，应以非法拘禁罪和故意伤害罪（致人重伤）实行数罪并罚。

????4、对于事实二中赵某的行为，辩护律师认为其构成非法拘禁罪，公诉人认为其构成绑架罪，请分别说明理由。

????参考解析：关于赵某的行为，存在如下两种不同观点的争论：观点1认为，赵某成立非法拘禁罪。为索取非法债务或者单方面主张的债务，如果不以杀害或者重大身体伤害进行威胁，仅仅要求对方答应还款的要求，成立非法拘禁罪。根据《刑法》第238条第3款的规定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，成立非法拘禁罪。这里的“债务”，既包括合法债务，也包括赌债、高利贷等非法债务。这里的“他人”，既包括债务人本人，也包括与债务人有共同财产关系的第三人。本案中，赵某唆使周某和李某二人拘禁钱某的儿子钱小小，而且明确要求周某