4第四章国际私法关系的主体.pptVIP

三、我国关于法人国籍、住所、营业所确定的立法规定 （一）法律规定 1、国籍确定： 《公司法》No.2、192；《民通意见》184 2、住所确定： 《民通》No.39；《公司法》No.10 3、营业所冲突的解决： 《民通意见》No.185 四、外国法人的认许制度 Recognition and Permission of Foreign Legal Person （一）概念： 承认外国法人具有法律人格，并允许其在本国境内从事民事活动。 （二）三种认许制度： 1、特别认许制： Special Recognition System 登记、批准程序 2、概括（相互）认可制 ： Mutual Recognition System 对某一外国的法人概括的予以认许 3、一般认可制： General Recognition System 不问属于何国，一般加以认许 （三）我国的做法： 1、1980年《国务院关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》第2条： “外国企业确有需要在本国设立常驻代表机构的，必须提出申请，经过批准，办理登记手续。” 2、《公司法》第194条。 外国公司在中国境内设立分支机构，必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或者代理人，并向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。对外国公司分支机构的经营资金需要规定最低限额的，由国务院另行规定。 3、结论： （1）特别认许制： 以常驻代表机构或直接投资形式在我国从事经营活动。 （2）一般认许制： 在我国从事临时经贸活动。 第三节 国家及其财产的豁免 一、国家及其财产豁免的内容 （一）司法管辖豁免:不得被诉Immunity from Jurisdiction （二）诉讼程序豁免：不得对其财产采取扣押等保全措施 Immunity from Procedures （三）强制执行豁免：不得对其财产强制执行 Immunity from Enforcement 二、国家豁免理论上的分歧 （一）绝对豁免论: Doctrine of Absolute Immunity 不考虑国家行为的性质 （二）限制豁免论： Doctrine of Restrictive（Relative） Immunity 国家非主权行为不享有豁免 （三）废除豁免论： Doctrine of Abolishing Immunity 国家不享有豁免 我国当前的立场 1、坚持国家豁免是国际法上的一般原则。 2、坚持国家本身或以国家名义从事的一切活动享有豁免，除非国家自愿放弃豁免。 3、应区分国家与国有企业，国有企业不享有豁免。 4、赞成通过协议消除各国在国家豁免问题上的分歧。 1969年《国际油污损害民事责任公约》（第11条），放弃油污损害发生地的缔约国法院的管辖豁免。 5、外国无视国际法，任意侵犯中国的国家及其财产豁免权，中国可以对其采取相应的报复措施。 6、中国到外国法院出庭抗辩该外国法院管辖权，不得视为接受该外国的管辖。 第四节 外国人民事法律地位 一、含义 外国人民事法律地位是指外国人（自然人与法人）在内国享有民事权利和承担民事义务的法律状态。 外国人民事法律地位是外国人在内国从事民事活动的前提条件。 二、外国人民事法律地位的几种制度 （一）国民待遇制度National Treatment 1、概念： 国民待遇是指给予外国人和本国人大体相同的民事待遇，即在同等条件下外国人和本国人享有的权利和承担的义务相同。 2.当今国民待遇制度的几个特点： （1）互惠（Reciprocity）。 但这种互惠并非一定要在条约和法律中作出规定。 （2）内国人与外国人的具体民事权利并非完全相同。 例如：对不动产的所有权 （3）对外国人的某些民事权利予以限制是世界各国的普遍作法 沿海贸易、领水渔业、公用事业、自由职业等方面，一般不给。 （二）最惠国待遇 （Most Favoured —Nation Treatment） 1、概念： 是指施惠国给予受惠国的待遇不低于施惠国已经给予或将要给予任何第三国的待遇。 2、分类： （1）互惠与非互惠 （2）有条件（美国式）与无条件（欧洲式） （3）有限制与无限制（从范围角度） 3、特点 （1）以双边或多边条约为依据 （2）自动适用性 （3）一般都有适用范围 与国民待遇比较，三方面特点： （1）规定方式上； （2）待遇标准； （3）目的： 内、外国人之间平等/外国人之间平等。 4、 例外： （1）一国给予邻国的特权与优惠。 （2）边境贸易和运输方面的优惠。 （3）有特殊关系的国家形成的特定地区的特 权与优惠。