论关联交易的公司法规制.docVIP

第 23 卷第 3 期 2008 年 5 月  江苏警官学院学报 JOURNALOFJIANGSUPOLICEOFFICERCOLLEGE  Vol.23 No.3 May.2008  ·民商法研究· 论关联交易的公司法规制  辛炳辰  刘玲芳  摘 要：我国《公司法》规定了关联关系、控股股东、实际控制人等概念，同时还设置了实际控 制人表决权排除制度、大股东的诚信义务以及公司人格否认制度等，在一定程度上对关联交易的有序 进行起到了规制作用，但在保护关联企业从属公司中小股东和债权人的利益层面有待于进一步完善。 在订立有控制合同或利润转移合同时，控制企业必须在合同上订明提供一定的金钱给付作为对少数股 东的补偿；在没有订立控制合同的情况下，控制企业不得利用其影响力为或不作为不利于从属企业的 行为或措施；同时规定控股股东、实际控制人和其他各种形式的控制权人诚信义务，对从属公司及其 少数股东进行保护。公司人格否认原则是保护从属公司债权人的有效制度。 关键词：关联企业关联交易公司法 中图分类法：D922.291.91 文献标志码：B 文章编号：1672-1020(2008)03-0064-04  一、关联交易的界定和对其进行公司法规制的现实意义 （一）关联交易的界定 1．关联企业的界定和范围 不同部门立法目标的差异会影响到关联企业的定义和范围，企业关联形式的多样性和关联强度的 差异也使得立法者难以作出一个精准而周延的描述。我国税法规定：关联企业是指在资金、经营、购 销等方面，存在着直接或者间接拥有或者控制关系、直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制、在 利益上具有相关联系的公司、企业、其他经济组织。而新颁布的《公司法》则未对关联企业进行界定， 仅在附则当中对控股股东、实际控制人、关联关系进行了界定。 一般认为，关联企业是指两个或两个以上具有独立法律人格的主体，基于关联关系结合而成的企 业团体，主要特征为：一是组成关联企业的各个主体具有独立的法律人格。其中组成关联企业群体的 主体不仅包括公司法人，而且包括具有独立法律人格的其他类型企业，同时还包括可能从事商事交易 的个人或者自然人。二是组成关联企业的各个主体之间存在关联关系。我国新《公司法》第 217 条规 定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的 企业之间的关系以及可能导致公司利益转移的其他关系。而在现实生活的交易过程当中，关联关系主 要包括股权控制关系、公司法上的实际控制关系和基于其他法律因素而形成的控制关系。 收稿日期：2008-03-12 作者简介：辛炳辰（1983-），男，江苏盐城人，汉族，西南科技大学 2007 级经济法学硕士研究生，四川绵阳，621010； 刘玲芳（1983-），女，湖北恩施人，汉族，广州大学法学院 2007 级法理学专业硕士研究生，广州，510006。 - 64 - 关联企业实际是一个相对概念，实践中往往根据某一特定企业的交易对方是否属于它的关联企业 或者关联方，确定某一交易是否构成关联交易。一般认为，关联企业相关联的各方主要包括以下几种。 一是控股股东与控制权人方。控股股东主要通过股权参与形成关联关系，母公司与子公司是该种 类型的典型表现形式，在我国具有典型意义的是上市公司的关联公司。我国《公司法》规定，控股股 东是指其出资额占有限责任公司资本总额 50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额 50%以 上的股东，以及出资额或者持有股份比例虽然不足 50%，但依其出资额或者持有股份所享有的表决权 已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 除了控股股东，关联企业的控制权人还包括实际控制人。实际控制人是指依据法律和公司章程拥 有公司日常业务决策执行权，因而对公司有法律上和事实上控制力的当事人。在英美法体制下，实际 控制人通常是指公司董事、行政总裁和具有类似权力的公司高级管理人员；而在大陆法系体制下，则 通常是指有执行权的董事、行政总裁和具有类似权力的公司高级管理人员。 二是控制权人的其他关联方，又可分为控制权人一定范围的家属，以及通过协议、信托或其他法 律安排的受控制关联人、控制权人及其关联人所拥有或控制的其他附属公司。 2．关联交易行为的特征 （1）关联交易表面上发生在两个或者两个以上的当事人之间，实际上只由一方决定。 （2）关联交易本身是一个中性概念，其法律后果既可能是公平的也可能是不公平的。关联交易仅 指明了交易双方主体，只有当关联方滥用其对公司的控制权，损害公司中小股东和债权人合法权益时， 才是不公平、不公正的。公平的关联交易完全可以使公司股东受惠，故法律不完全禁止公司与其关联 方从事交易。 （3）关联交易隐含内部人的利益冲突，因为在关联交易中，关联人一方面是公司的内部成