论合作契约理念在经济法中的确立与展开①.docVIP

第 １６卷 第 ３期 ２０１３年 ５月  　　  湖南科技大学学报（社会科学版） 　　 ＪｏｕｒａｌｏｆＨｕｎａｎＵｎｉｅｒ ｙｏｆＳｃｉｎｃｅ＆Ｔｅｃｈｎｏｌｇｙ（ＳｏｃｉｌＳｃｉｎｃｅＥｄｉｏｎ）  Ｖｏｌ１６Ｎｏ． Ｍａｙ．２０１３  ■ 政法论苑　  论合作契约理念在经济法中的确立与展开   李伟峰 （中南大学 法学院，湖南 长沙 ４１００８３） 摘　要：随着社会主义市场经济的不断完善，担负着进行宏观调控、维护市场秩序、保证社会可持续发展重任的经济法 也必须有所变革。传统的“命令———服从”式的调控模式应向“共同决策———合作执行———责任自负”式的调控模式进行 转变，以防公权力被滥用。在这个转变过程中，将合作契约理念融入到现代经济法的实质内涵之中，不失为一种可行的路 径选择。通过对合作契约理念的内涵、理论基础进行阐释，提出合作契约理论视野下经济法在宏观层面的制度设计。 关键词：合作契约；理论基础；制度设计 中图分类号：Ｂ０１　　　文献标识码：Ａ　　　文章编号：１６７２－７８３５（２０１３）０３－００６７－０４  　　一　合作契约理念的提出 每个人都能 说 出 来 合 作 的 重 要 性，但 在 实 际 生 活 中， 我们却经常会听 到 “各 人 各 扫 门 前 雪，休 管 他 人 瓦 上 霜”、 “一个和尚 担 水 吃，两 个 和 尚 抬 水 吃，三 个 和 尚 没 水 吃 ”、 “同行是冤家”之类的话语。在解释这一现象时，我国台湾 地区著名学者柏 杨 先 生 曾 一 针 见 血 地 指 出：“中 国 人 在 内 心上根本就不了解合作的重要性。”［１］９柏杨 先 生 还 举 了 一 个小例子做了印 证，这 个 例 子 出 自 于 民 间 文 学 《施 公 案》： 清朝施世纶大人微服体察民情，由于随从侍卫黄天霸保护 不力，施世纶 大 人 被 一 股 土 匪 呼 啸 劫 去，不 知 踪 影。黄 天 霸急得团团转 却 毫 无 办 法，此 时 一 个 小 民 出 场，郑 重 地 朝 黄磕头行礼禀告：“启禀大人，小民知道施大人的下落。”黄 大喜过望，却面无表情地说：“起来吧，前方带路，你的荣华 富贵包在我身 上 了！”小 民 接 着 磕 头 如 捣 蒜。小 民 需 要 磕 头如捣蒜吗？黄天霸可以说荣华富贵包在他身上的话 吗？ 按照大清律，就 算 是 黄 天 霸 能 把 施 世 纶 大 人 找 回 来，他 也 要背上一个失职罪。因此似乎可以这样说，黄的人头要 包 在小民的身上。那么既然如此，为什么小民还要磕头如 捣 蒜，黄天霸还可以大言不惭的这样说话呢？这就是因为 中 国人在内心 上 根 本 就 不 了 解 合 作 的 重 要 性。在 实 际 生 活 中，我们可不可 以 把 国 家 政 权 视 为 施 世 纶，把 政 府 视 为 黄 天霸，把市场经济活动主体视为小民呢？社会经济保持 平 稳运行是现代社会中每个政府必须履行的职责，经济运行 产生波动甚至 引 发 经 济 危 机，轻 者 执 政 党 丧 失 执 政 地 位， 重者国家政权不保。在这个意义上来说，政府对经济进 行  宏观调控的行为必须予以规制，摈弃“拍脑袋决策、拍桌子 命令、拍屁股走人”的方式，因为这样的方式会使得受体在 一定程度上对宏观调控政策存在着抵触情绪，如果市场经 济活动主体不 予 配 合，诱 发 经 济 运 行 不 稳 定，从 而 导 致 政 府更替、政权更迭的情形不是没有发生过。因此可以说 在 经济活动领域，政府有赖于市场经济活动主体的配合实现 对政权的有效控制，市场经济活动主体有赖于政府提供和 谐稳定的社会环境实现自身的利益最大化。 关于契约的内 涵，最 早 可 追 溯 到 古 希 腊 时 期，古 今 中 外的诸多学 者 对 契 约 的 内 涵 进 行 了 丰 富 多 彩 的 论 证。通 过考察各家学说，契约基本上都蕴含以下特征：其一，契约 的达成意味 着 双 方 主 体 分 别 能 够 达 到 某 种 目 的。也 就 是 说尽管目的有 所 不 同，但 在 本 质 上 具 有 一 致 性，也 就 是 传 统儒家学说所宣扬的“和而不同”。以宏观调控为例，调控 主体能够实现 对 市 场 经 济 的 秩 序、安 全 等 方 面 的 控 制，调 控受体则能达到经济利益最大化的目的。其二，契约的 达 成意味着双 方 主 体 必 须 有 所 让 渡。从 社 会 契 约 的 角 度 来 看，公民个体在社会契约下就必须放弃自然法中所允许的 部分行为，比如 “私 力 救 济”等。又 如 在 经 济 运 行 过 程 中， 国家工作人员作 为 国 家 政 策 的 执 行 者，就 必 须 放 弃 “与 民 争利”的行为。其 三，契 约 的 达 成 意 味 着