证券投资基金关联交易的法律规制 美国的经验及启示.docVIP

证券投资基金关联交易的法律规制：美国的经验及启示 张国清 （全国社会保障基金理事会，北京 100045 ） 摘要：由于证券投资基金独特的治理结构，与一般商事公司相比，投资基金领域里的关联交易存在更大的滥用或不公平的风险。我国现行法律中有关关联交易的规范从总体上来说还存在立法政策不清晰、相关条款简单粗略、缺乏系统化的规范体系等缺陷。我国应借鉴美国的经验，对投资基金的关联交易采取严格禁止的立法政策，并从合理界定关联交易的主体、对关联交易实行分类监管、完善投资基金的内部约束机制、信息披露制度、赋予基金持有人诉权等方面完善我国证券投资基金关联交易的法律规范体系。 关键词：证券投资基金 关联交易 法规 完善 作者简介：张国清，法学博士，供职于全国社会保障基金理事会法规及监管部。 中图分类号:F830.9 文献标识码:A 引言 从经济学的意义上讲，投资基金可以被视为投资者的货币资产与基金管理人的人力资本之间的一个特别合约。剩余控制权与剩余索取权的不对应，基金管理人拥有对基金资产的剩余控制权，享受基金剩余收的索取权；基金投资者承担基金运作过程中的所有风险却不拥有对基金的控制权 美国《1940年投资公司法》第二节（a）(2)以列举的方式定义关联人士的概念：“所谓的关联人士包括以下几类人士：（A）直接或间接拥有、控制、掌握了某人5%或5%以上的已售出的具有选举权的证券的人士；（B）那些被某人拥有、控制、掌握5%或5%以上的已售出的具有选举权的证券的人士；（C）直接或间接地控制上述两种人士或为其所控制的人士；（D）某人的所有雇员、董事、合伙人与管理人员；（E）如果某人指一家投资公司，那么公司投资的所有投资顾问或顾问委员会的所有成员都是其关联人士，以及（F）如果某人指一家未设立董事会的无限责任投资公司，那么其关联人士指它的保管人。”而根据在同节（a）(9)的规定，任何人直接拥有，或间接控制一家投资公司25%或更多的具有选举权证券，就被视为控制了这家投资公司。 从上述美国《投资公司法》对关联人士的规定来看，其显然是以相关的第三方是否能够对基金管理人施加控制、共同控制、重大影响等作为判断的标准，如基金管理人与第三人之间存在投资关系（基金管理人是否为第三人的股东或第三人是否为基金管理人的股东）、管理关系（第三人是否为基金管理人的董事、经理），那么，两者之间毫无疑问存在关联关系。 在确定关联方关系的具体标准时，一个国家还应根据本国及地区的市场状况及公司股权结构做出了灵活的规定。此外，在确定关联人士的范围时还应充分考虑一国对关联交易的管制政策。如果对关联交易采取严格禁止的立法政策，那么就应当适当限缩关联人士的外延，否则就会使投资基金在市场运作的限制较多，影响到基金的投资效率。如果关联人士的界定的范围过宽，那么在适用时势必有很多例外，因为现实经济生活的情况相当复杂。在一些特定的交易中，尽管会涉及到某一个或某一些关联人士，但关联人士对交易施加的影响极为有限，或者通过采取一些必要的措施可以消除这种影响，在这种情况下，严格禁止所有的关联交易显然就不合理。 二、关联交易形态及其法律规制 对投资基金领域中的关联交易可以根据不同的标准进行不同的分类。美国《投资公司法》根据基金管理人及其关联人士在交易中所处的地位的不同，将关联交易分为三种形态：本人交易(principle transaction)、共同交易（joint transaction）、及代理交易（agency transaction）。 1.本人交易　 在此类交易中，基金管理人及其关联人士与基金互为交易的对方，并且基金管理人在交易中是作为本人出现的。《1940年投资公司法》第17（a）条主要规范的就是本人交易。根据该条规定，一家已注册的投资公司的关联人士、发起人或主承销商或者后两者的关联人士不得：（1）故意向投资公司或受该公司控制的另一公司出售证券或其他财产；（2）故意向这家公司或受这家公司控制的另一家购买证券或其他财产；（3）从这家公司或受这家公司控制的另一家公司借入资金或其他财产。从该条的规定看，其所禁止的本人交易的主体范围极为广泛，既包括投资公司的各类关联人士，还包括投资公司的发行人、主承销商及其关联人士。其所禁止的交易种类也较为广泛，所列举的买卖证券与其他财产、借贷资金或其他财产基本上涵盖了上述人士与投资公司之间可能发生的所有交易活动。从立法政策看，禁止本人交易的目的在于防止关联人士利用其特殊的地位，从事损害基金持有人的利益。 然而，由于现实经济生活的情况相当复杂，在具体的交易中，不同的关联人士对投资公司的控制力和影响力也不相同，有的交易当事人尽管属于法律所界定的关联人士，但其对特定交易的条件和结果所施加的影响可能极为有限。比如，在公司的股权结构较为集中的情况下，持有公司5%股权的股东对公司决策的影响就极