我国经营者集中反垄断规制制度研究.pdf

摘要 2009年10月30日，松下-三洋并购案反垄断审查终于获得中国商务部附条 件批准，这一具有标杆意义的反垄断审查决定，让全球并购业界长舒了一口气。 松下-三洋并购案获得批准，对那些正在酝酿大型并购、但面临显著竞争问题的 公司而言，无疑也极大地增强了他们最终通过中国并购反垄断审查的信心。这是 继“英博收购AB”案、“可口可乐收购汇源”案、“三菱丽阳收购璐彩特”案、 “通用汽车收购德尔福”案、“辉瑞收购惠氏”案后，商务部公布的第六起经营 者集中审查案件。相比于前五个案例，商务部对于“松下收购三洋”案审查决定 明显有了新的进步。但是，毕竟是商务部正式公布的第六个审查案例，仅就其公 告本身来看，商务部的该审查流程和审查决定仍存在许多不足和缺陷。 经营者集中是指从事商品生产、经营或提供服务的自然人、法人和其他组织 间通过合并、收购资产或股份、签订合同或者任何其他方式形成的控制与被控制 状态，在这种状态下控制者取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施 加决定性影响的行为。经营者集中对经济的影响是双重的。一方面，经营者集中 可以实现规模经济，提高生产效率，增强经营者在同行中的竞争能力，扩大市场 份额；另一方面，某些经营者集中可能会损害相关市场中的有效竞争，例如生产 的集中很可能会产生垄断和垄断企业，它们不仅可能会操纵市场和价格，而且还 可能导致生产和技术的停滞。因此，在市场经济中对经营者集中活动进行控制是 必要的。为了发挥集中所带来的积极作用，抑制集中的弊端，各国的反垄断法一 般都将经营者集中申报审查制度作为经营者集中反垄断控制的重要手段。 由于经营者集中行为有可能引发反垄断审查或者规制部门的干预、禁止，经 营者在实施集中行为之时，就有必要在反垄断法律的框架下采取相对谨慎、安全 的策略。毕竟，经营者是市场中的竞争主体，从其自利的本性出发，他们考虑问 题的角度与国家规制部门的角度会存在区别。同时，由于反垄断法法律规范变动 不居、原则性强的特点，一般经营者无法准确预知反垄断规制部门的事后反应和 法律后果。也就是说，在经营者决定实施集中行为之前，他们无法精确判断规制 部门是否会加以干涉，以及以何种方式进行干涉。因此以对我国经营者集中反垄 断规制制度进行系统梳理及针对“松下收购三洋”案的分析评价对于思考探索我 国经营者集中审查实践和理论意义重大。 本文综合使用了实证分析、国别比较等研究方法对当今世界上主要发达国家 和地区的经营者集中申报审查制度，进行介绍、比较和分析。同时，通过结合我 国《反垄断法》中关于经营者集中申报审查制度的规定分析“松下收购三洋”案 I 这一迄今为止我国反垄断执法机构操作最成熟，也是披露最详尽、最具体的案件， 本文将对商务部就经营者集中反垄断审查所采取的思路进行分析梳理，进而思考 我国经营者集中规制立法和执法同别国先进经验的差距和不足，并探讨如何进一 步完善相关规定，以期为潜在并购企业的经营者集中申报提供指引和参考。 本文共分为三部分： 第一部分为“经营者集中概述”。其主要内容包括：第一，经营者集中的概 念。我国的反垄断法中“经营者集中”概念主要源自对欧盟法的借鉴，通过介绍、 理解欧盟关于经营者集中规定的范围和内涵，以及我国反垄断法关于经营者和经 营者集中情形的相关规定归纳出笔者所理解的“经营者集中”的定义。第二，介 绍、分析经营者集中的一般类型。虽然现有的《反垄断法》规定中，并没有出现 横向集中、纵向集中、混合集中的概念，但是世界上绝大多数国家的反垄断法律 制度都按照参与集中的经营者所处的行业进行了此种划分，并且对应于横向集 中、纵向集中、混合集中，反垄断法规制部门采取了不同的规制原则和规制方法。 第三，从经济理论、反垄断法、我国经济发展状况和国家经济安全等角度，分析 经营者集中反垄断控制的必要性，即进行集中申报审查的必要性。第四，介绍影 响经营者集中实体标准的两大主要经济学理论流派：哈佛学派和芝加哥学派。 第二部分为“我国经营者集中审查制度”。其主要内容包括：第一，我国现 有的经营者集中审查制度规范体系。本部分将系统梳理介绍我国现行有效的经营 者集中反垄断规制法律规范体系。第二，我国现行经营者集中审查制度的规定。 详细介绍与经营者集中申报及反垄断执法机构的审查程序，为潜在并购企业提供 操作指南。第三，经营者集中审查制度中