我国企业并购的法律规制.pdfVIP

摘 要 在全球企业并购的大环境之中，我国企业并购早已进入第三次并购浪潮， 现在依然保持着强劲的势头。作为配置资源和优化产业结构的一种有效手段， 同时也作为规模化效益的实现途径，企业并购有继续发展的充足理由。在我国， 国有企业改革进入向纵深推进的攻坚阶段，产业结构战略调整正处于关键时期， 培育自己的跨国集团刚刚初见成效。可以预见，在我国未来相当长的一段时期 内，企业并购会更加长足发展。因此，如何完善我国企业并购法制，规范企业 并购行为有着重要意义。在市场经济体制成熟，法制建设完备的国家，法制随 着经济的发展而发展，企业并购实践一般能够得到法律的有效调整。由于我国 正处在由计划经济向市场经济的转轨时期，我国的法制建设也正处在初级阶段， 我国的企业并购实践存在一些问题。最主要的问题是我国的企业并购法缺乏体 系性。首先，我国缺乏一部专门的企业并购法（狭义的企业并购法）来统领各 种企业并购规范；其次，我国立法层次高的法律中调整企业并购的规范太少， 由此导致企业并购立法整体层次较低，权威性不足；再次，低层次的规章和具 体政策“令出多门”，因而繁多杂乱，相互之间重复、矛盾、不协调的现象也不 少见。另外还有一个严重问题，那就是我国企业并购某些领域出现法律盲区。 导致这种现象有多种原因，其一，立法预见性不足，使法律不能适应并购实践 的发展变化；其二，立法相对滞后。这与我国现行采取先实践后立法的立法模 式有关，因而在并购实践的探索阶段总存在漏洞；其三，有些问题得不到重视。 为了对我国近三十年的企业并购法制实践有一个比较完整的了解，笔者搜 集了我国并购法制实践中大部分法律、法规、规章和具体政策，同时阅读了较 多相关专著和论文，然后，根据相关理论对这些法律法规进行整理和归纳。在 整理和归纳的过程中，发现我国企业并购法制实践存在前述的一些问题。之后 分析了这些问题的原因，针对这些问题和原因，查阅了法制较完善的国家和地 区对类似情况的解决方法。借鉴这些国家和地区的经验，提出了解决我国企业 并购法制实践中存在的问题的对策建议。在研究的过程中，笔者综合运用了调 查统计的方法、系统分析的方法、规范分析的方法、比较研究的方法。 本文分为四章。第一章介绍了企业并购的一般原理和对企业并购活动进行 法律规制的必要性，第二章分析了我国企业并购的现状及其法制实践和存在的 II 问题，第三章介绍了其他国家和地区企业并购法律调整制度和实践 ， 第四章 提出了完善我国企业并购法制的对策建议。各章主要内容如下： 第一章介绍了企业并购的概念、分类、动因以及对企业并购活动进行法律 规制的必要性。关于企业并购的概念，目前存在多种观点，学者们对这一问题 的见解很不统一，但多数认为企业并购本身是经济学上的一个术语，它包括兼 并和收购，企业并购即企业兼并和企业收购的简称。对于什么是企业兼并和企 业收购也存在分歧。不过，我国学者多数认为企业兼并是指一家企业或多家企 业并入另一家企业之中，被并入的企业的法律人格消失，并入企业接收被并入 企业的资产，享有被并入企业的债权，承担被并入企业的债务；而企业收购是 收购人通过市场行为购买被收购企业的资产或股份，以达到控制被收购企业的 资本的目的。笔者从企业并购法律规制的目的出发认为应该将企业并购最广义 的概念作为企业并购的法律概念。最广义的企业并购概念是指包括兼并和收购 在内的一家企业吸收或控制另一家企业的一切行为。对于企业并购的分类和动 因，理论界的分歧不是很大。 第二章首先介绍了我国企业并购的进程，着重介绍了第三次并购浪潮；然 后介绍了我国的企业并购的法制实践；最后分析了我国并购法制实践中的问题。 关于我国企业并购的法制实践，首先介绍了企业并购的基本框架，然后着重介 绍《公司法》、《证券法》、《反垄断法》对企业并购的规制，最后从产权转让， 上市公司收购、外资并购、海外并购四个方面对我国的法规、规章及有关具体 政策进行了全面的介绍。关于我国企业并购法制实践中的问题，首先分析了我 国企业并购立法中的问题：我国缺乏企业并购的法律概念不利于构筑系统的并 购法体系；我国缺乏企业并购原则的弊端；我国并购立法规划的预见性不足的 危害。然后分析了并购程序中的问题：缺乏民营企业并购程序的规定；我国企 业并购的审批机构庞杂。最后分析了我国企业并购风险的法律规制存在的问题。 第三章介