浅析上市公司关联担保之公司法规制.pdfVIP

要 利用资产质量优良、信誉良好的关联公司对融资活动进行担保，可以降低融 资成本、提高融资效率。担保的公司承担了或有负债的不利，而被担保的关联公 司则享受了占有资金的便利。由于关联公司之间存在着控制与从属的关系，控制 公司对从属公司不可避免地存在着经济 的控制力和影响力。因此，虽然从属公 司在法律形式上仍然保持着独立的法人人格，但因为丧失了经济 的独立地位， 从属公司追逐公司本身利益最大化的目标被扭曲为追求集团利益的最大化。为了 集团的整体利益或控制公司的利益，关联担保可能会被滥用，从而侵害公司本身 利益、公司中小股东利益以及债权人利益。“新公司法”出台以前，我国对上市公 司关联担保的法律规制几乎是空白一片。 文在 “新法”基础 ，对进一步完善 我国上市公司关联担保的法律制度提出了建议。 文章主要从以下几个部分进行讨 ：第一部分阐述关联担保的基本理论，介 绍关联担保的含义及其法律特征，明确关联人的含义；分 关联担保的法律特征， 从而全面理解关联担保的含义；分 上市公司关联担保利弊，对其做出理性的价 值评判。一是从上市公司关联担保的造成的种种负面影响得出反对上市公司关联 担保的评判。二是分 上市公司关联担保的合理性，作出赞成的评判，最后得出 结 ：上市公司关联担保是一把 “双刃剑”，不能 “因噎废食”般的绝对禁止，但 是要利用法律对其负面影响进行合理限制。第二部分，奠定上市公司关联担保法 律规制的理 基础。一是上市公司关联担保法律规制的经济学理 基础；二是 市公司关联担保法律规制的公司法学理 基础。第三部分，介绍相关国家和地区 对上市公司关联担保的法律规定，为论文最后的设想提供借鉴。第四部分，考察 我国上市公司关联担保公司法规制的现状，主要从立法和实践的角度分别进行考 察。 在上述分 、比较的基础 ，提出进一步完善我国上市公司关联担保法律制 度的设想。首先在法律调整模式的选择 ，笔者建议采用 “集中调整模式”，以公 司法为主导；其次阐述设想的具体内容。一是补充界定相关概念，如关联公司、 控制公司与从属公司等。二是分别从事前规制和事后救济提出笔者的一些建议。 事前规制方面，主要有建立完善的以诚信义务为内容的公司控股股东、董事和其 他高级管理人员的义务体系，严格上市公司关联担保的审批程序，完善上市公司 关联担保信息持续披露制度，建立统一的信用征信系统。事后救济从确认公司法 人格否认制度、采纳 “深石原则”（Deep Rock Doctrine），建立“控制公司债权 1 劣后受偿制度”、确立股东代表诉讼制度和确立公平合理的举证责任分配制度四个 方面提出建议。 关键词：上市公司 关联担保 公司法规制 2 Abstract The guarantee of financing activities provided by related companies with high asset quality and credit standing can reduce the financing cost and enhance the financing efficiency. The guarantee company may have the disadvantage of contingent liabilities, but the guaranteed company may take the advantage of funds employment. Due to the relationship of control and subsidiary between related companies, the controlling company inevitably has an economic control and impact on the subsidiary company. Although the subsidiary company owns an independent legal personality, in virtue o