中美BIT谈判快速推进下的冷思考.pdfVIP

Concern 匦锄圃特别关注Special 中美BIT谈判快速推进下的冷思考 Sino-AmericanBIT Rethinking Negotiation 文l郫戚龙 的声音，中国企业赴美投资面临的主要障碍和风险表现在以 下几个方面： ·厶2008年6月第四次战略经济对话上中美双方领导 一是复杂的法律环境。首先，与中国的成文法文化不 人就正式启动双边投资协定(BIT)谈判达成共 口 同，美国是判例法国家，其关于外来投资的规则不只是体现 H识以来，谈判已经进行了九轮。但在九轮的谈判 在体系化的法律文本中，更多地要通过庞杂的判例去了解， 中，双方仅限于技术性磋商，进展缓慢，根本原因在于双 法律理念的冲突对赴美投资企业来说构成了一大挑战；其 方分歧较大，主要集中在美国范本中的准入前国民待遇和 次，作为一个典型的联邦制国家，美国存在多层法律体系， 负面清单模式，这两个问题对我国现有经济管理体制和外 创建、运营和解散企业实体的法规通常由州法律来确定，不 商投资政策构成了一个很大的挑战。因此，中美之间的双 仅联邦和州两级的规定不同，而且各州之间的规定也存在较 边投资协定谈判似乎注定将是一个漫长的过程。 大差异，关于外来投资的程序十分繁琐，很少有中国企业对 然而，多少有点超乎我们想象的是，被认为可能十分 美国法律体系有清晰的认识，即使已经在美国市场经营多年 艰难的谈判，在第五轮中美战略经济对话中取得了突破性 的企业亦是如此，离开了美国本土法律顾问和相关中介组织 进展。商务部新闻发言人沈丹阳2013年7月12日发表谈 的帮助，在开展对美业务方面几乎是寸步难行，这对中国企 话指出，中方同意以准入前国民待遇和负面清单为基础与 业赴美投资造成较大障碍。 美方进行投资协定实质性谈判。中美达成的这一共识意味 =是外资安全审查机制。从过往实践来看，美国的外 着双方投资协定谈判进程将大大加速，很多专家判断，中 资审查制度被认为是中国赴美投资的主要障碍和突出问题， 美可能在卜2年的时间内签署双边投资协定，并认为这是 表现在它缺乏透明度，对“国家安全”没有明确的界定。 对我国的一个重大利好，我国的对外开放将迈进新的历史 ((2007年外资安全法》的出台并未解决上述问题。除了法 阶段，其意义堪比当年中国加入世贸组织。 律制度设计上的原因，负责外资国家安全审查的外国投资审 不可否认，中美双边投资协定谈判将倒逼国内改革现 查委员会在操作中主观随意性也较大，再加上政治因素的 行外资准入体制，优化投资环境，打消美国企业对华投资 影响，外资审查制度阻止中国企业进入的壁垒作用将更大。 环境仍然存在的不必要的顾虑，引导更多的美国企业进入 华为多次并购美国企业失败和三一重工关联企业投资美国 中国。但能否借此增加对美的制度约束，有效消除目前中 风场失败都是因为受到外国投资审查委员会的阻挠。 国企业在赴美投资过程中遇到的障碍和风险，抵制投资保 三是知识产权壁垒。美国经常依靠其产业引领和技术 护主义干扰，迅速推动中国企业在美投资业务的健康发展 垄断优势，以保护知识产权的名义，利用甚至滥用知识产权 和壮大，仍然需要我们给以冷静的思考，理性地加以应对。 制度，实施各种不合理障碍措施限制其他国家对美产品出 I=1和投资。一方面通过其国内立法和主导国际规则的制定， 中国企业赴美投资的主要壁垒 强力推行自身对知识产权保护的高标