生存还是毁灭——刍议基因专利权.pdfVIP

一 、 基因专利权的现状 业价值的基因以及获得该基因的方法。因此，目前这种 基因一词虽是音译，但也大致算是词可达意：基础的 基因在我国是可以申请并获得专利的。例如：复旦大学 因素，祖先传来的，致使生命个体最基础最特殊的因素。 遗传学研究所某位教授于1998年提交了某种溶菌酶的 生物学上的定义是：带有j童干专信息的DNA序列，它存在于 专利申请，并与1999年向PCT(国际专利合作组织)提出 包括人在内的所有生物的体内，是一种客观存在，从这一 申请，要求依在中国的申请获得优先权并补充了功能方 点上说基因本身是属于科学发现的。 面的实验数据。最后于2000年收到国际初审报告，并 对于基因是否可以被授予专利杈，国内传统的观点 于20O1年申请进入中国、美国、欧洲、日本等国家。 是：基因属于我国 《专利法》第二十五条中不予授予专利 在基因专利性问题上，国外主要有三种态度： 的第一种情况，即科学发现，是不可能被授予专利的。这 1．持保守态度(奥地利、捷克、法国等)的国家认为， 也是根据国家知识产权局制定的审查指南第9．1．1．2 基因可以授予专利，但和人体相关的任何基因、产品和方 条中规定：人们从自然界找到以天然形态存在的基因或 法等都是不可授予专利的。 DNA片段，仅仅是一种发现，属于专利法第二十五条第一 2．持中立态度(加拿大、意大利、英国等)的国家认 款第(一)项规定的 科“学发现”，不能被授予专利权。但 为，人体和人体的器官是不可专利的，但从人体中分离得 是，如果是首次从自然界分离或提取出来的基因或DNA 到的产品是可以授予专利的。 片段，其碱基序列是现有技术中不曾记载的，并能被确切 3．持积极态度(澳大利亚、瑞士、美国等)的国家认 地表征，且在产业上有利用价值，则该基因或DNA片段本 为，只有人体是不可授予专利的，除此之外的人体器官及 身及其得到方法均属于可给予专利保护的客体。另，在 其他产品均可授予专利。 (2001)呼经初字第42号的山东省登海种业股份有限公 因为只要是值得 ，可以推趟赶会发展的都I可以写 司诉山东省莱州市农业科学研究所一案中，法院确定了 入法律条文之中，就法议法只能在孙悟空划的圈圈外面转 涉案植物新品种的知识产权，在行政规章之外，在司法实 悠，进不去，出不来。所以，争议的焦点已不应集中于基因 践中确立基因的可专利性。 到底是发明还是发现，而且除了与人体有关的其他基因已 也就是说，在我国现行法律制度下，保护的是具有产 经属于全世界公认的可以授予专利权的范畴。因而焦点 中图分类号：D923．42 文献标识码：A 文章编号：1008—5947(2011)05—0046—03 摘要：随着科教的发展，人类基因已经是一项重要的战略资源。自人“类基因工程”启动之日起，美 国、日本以及欧洲诸国即展开了一场激烈的基因专利权争夺战。然而，基因是否应该被赋予专利权，基 因专利权制度是否能够推动科技的进步和发展，是否符合社会公共道德，是否能够给人类带来福音都 成为基因专利权支持者和反对者之间争论不休的话题。文章通过对基因专利权现袱的阐述以及对基 因专利权制度利弊的比较，确定了基因专利权制度的,z--~}生，并对制度的完善提出了建议。 关键词：基因；专利权；公共健康安全；基因提供者 作者及单位：钟鼎文，杭州市下城区人民法院法官，法学硕士。(浙江 杭州 310004) 就在于与人体(下文不再重复 “与人体有关”)有关的基因、 数 目，从而不但能够激发科研人员的主观能动性，而且也 产品以及获得基因的方法是否具有可专利性。究竟这些 为整个的后续研究和开发提供了源源不断的资金支持。 基因是否可以获得专利权，是否应当受到法律的保护和社 第三，基因专利权加强了对基因使用的监管。凡具 会的认可，下文将i融 利弊杈衡的方法进行论证。 有产业价值的基因基本