我国制定《 反就业歧视法》 的若干问题研究.pdfVIP

ＴｓｉｎｇｈｕａＬａｗＪｏｕｒｎａｌ 　清华法学 Ｖｏｌ４，Ｎｏ５（２０１０） 我国制定 《反就业歧视法》 的若干问题研究 李　雄　 刘山川 摘　要　面临日益严重的就业歧视问题，无论是我国的决策层还是学界，其主流观点几乎都认可 这一事实：我国已经具备制定一部统一的 《反就业歧视法》的最佳时机。《反就业歧视法》（专家建议 稿）的出台是我国反就业歧视事业的一项重要阶段性成果，但同时也把反就业歧视领域中许多深层次 问题推到了我们面前：《反就业歧视法》的立法目的仅仅是保障平等就业权吗？《反就业歧视法》的适 用范围是否包含事业单位劳动者和国家公务员？我国应采取一个什么样的就业歧视定义模式？我国应 如何设立反就业歧视的专门机构？我国反就业歧视的司法救济机制应如何设计？我国应如何建构就业 歧视的法律责任制度？上述问题已经成为我国 《反就业歧视法》设计者们必须认真对待的新课题。 关键词　就业歧视　立法目的　适用范围　反就业歧视专门机构　司法救济机制 自 《就业促进法》实施以来，就业歧视的问题依然严重，已经发展到在一定程度上严重影 响社会和谐与社会稳定的程度。近几年出现的一些恶性案件、上访事件和反就业歧视诉讼等现 象，都充分说明就业歧视现象在我国的严重性。而整个社会对平等就业的观念严重缺乏，现行 反就业歧视的法律制度严重缺失，对平等就业权利的社会保障机制严重不足，受到就业歧视伤 害的司法救济措施严重缺位。从观念到法律，从制度到行动，都严重不适应市场经济条件下出 现的就业歧视的严峻形势。在工作平等已经成为普世价值的全球化时代，如何建立健全反就业 歧视法律规控体系，已经刻不容缓。同时，在反就业歧视立法呼声日渐高涨的背景下，制定 《反就业歧视法》，成为当下反就业歧视领域的一个核心议题。  李雄，西南政法大学经济法学院讲师；刘山川，重庆坤源律师事务所律师。 本文系国家社会科学基金重大项目 （Ａ级）“改革发展成果分享法律机制研究”（批准号：０５＆ＺＤ０２９）、重 庆市教委科学技术研究项目 “重庆市城乡统筹就业新机制研究” （批准号：ＫＪ０９０１０７）和西南政法大学校级重 点科研项目 “高校毕业生就业问题与对策研究”（批准号：０９ＸＺ－ＺＤ－１７）的阶段性成果。 ·２４· 李雄、刘山川：我国制定 《反就业歧视法》的若干问题研究　 一、制定 《反就业歧视法》的必要性与可行性 （一）制订 《反就业歧视法》的必要性 目前，关于反就业歧视的立法模式有两种思路：一是制订单行法，即制订一部专门的 《反 就业歧视法》；二是在 《劳动法》和 《就业促进法》中增补并完善有关反就业歧视的规定。从 长远看，我国应借鉴国外相关立法经验，由国家立法机关制订专门的 《反就业歧视法》。同时， 我国现实也迫切需要通过立法反就业歧视，主要基于如下理由： 第一，立法反就业歧视是捍卫人的尊严的需要。人的尊严作为人的一种类似本能的需求和 渴望，伴随着人类的产生而产生。从法律上讲，人的尊严的概念源于现代人权思想，与人本身 固有的价值相联系。人的尊严是每个人的固有属性，具有普遍意义，它与人的出身、地位、身 〔１〕 份、权势、财富等因素没有法律上的联系。 因此，从维护人的尊严的视角出发，从无社会差 别的每个个体人的自然属性出发，去审视所有劳动者平等就业与不被歧视的正当性，可以使我 们更加全面、深刻地诠释反就业歧视的法理学底蕴，更加清晰地剖析人的尊严与反就业歧视之 间的辩证关系，更加凸显所有劳动者的主体性价值。 第二，立法反就业歧视是保障基本人权的需要。党和政府历来高度重视对人权的维护和保障。 党的十五大指出：“要尊重和保障人权”，党的十六大重申了 “尊重和保障人权”的方针，同时提 出了 “以人为本”并 “促进人的全面发展”。在基本人权体系中，劳动权与平等就业权居于核心地 位。正如２００１年年底国际劳工组织召开 “全球就业论坛”会议通过的 《全球就业议程》所指出： “工作是人们生活的核心。不仅是因为世界上很多人依靠工作而生存，它还是人们融入社会、实现 自我以及为后代带来希望的手段。这使得工作成为社会和