论持有型犯罪故意的认识因素及鉴定.pdfVIP

第25卷第4期 江苏警官学院学报 Vol.25No.4 2010年7月 JOURNALOFJIANGSUPOLICEOFFICERCOLLEGE July.2010 ·刑事法研究· 论持有型犯罪故意的认识因素及认定 魏在军 摘 要：持有型犯罪故意的认识因素，包括对持有行为及其违法性有所认识；对持有物及其数量 有所认识；对物品的性能、纯度等特征不需要认识；对持有行为的认识为确定性认识；对持有物的性 质及其数量的认识为可能性认识。在司法实践中，当收集不到充分的证据证明行为人故意的认识内容 时，可采取推定的方式予以认定，并允许行为人提出反证，予以推翻。 关键词：持有型犯罪 犯罪故意 刑法 中图分类号：D924.3 文献标志码：B 文章编号：1672-1020(2010)04-0016-05 持有型犯罪是指我国刑法规定的、以行为人持有刑法禁止持有的物品为客观行为特征的一类犯罪。 持有假币罪、非法持有枪支弹药罪、非法持有毒品罪等，都属于我国刑法中典型的持有型犯罪。主客 观相一致原则要求，成立犯罪时，行为人不仅客观上实施了危害社会的行为，主观上具有犯罪的故意 或过失，而且主客观两个方面的内容具有关联性和一致性。特别是在故意犯罪中，犯罪构成客观方面 ① 的要素有规制故意认识内容的机能， 即行为人至少对犯罪构成客观方面的要素要有所认识，否则， 阻却犯罪故意的成立。与犯罪构成要件无关的事实，不论行为人是否认识到，都不影响犯罪故意的成 立。就持有型犯罪而言，哪些事实属于持有型犯罪故意的认识因素？构成持有型犯罪是否必须认识到 持有物为枪支、假币、毒品等刑法禁止持有的物品？对枪支、假币、毒品的数量及特征等因素是否需 要认识？等等，这些问题直接影响着持有型犯罪的成立与否，而这些问题在司法实践中认定起来非常 困难。因此，无论在理论上，还是在司法实践中，都有必要尽快予以明确这些问题。 一、行为人主观上须“明知” 由我国刑法对持有型犯罪的具体规定可以看出，除刑法第172条对持有假币罪规定有“明知”外， 对于其他持有型犯罪并未规定“明知”、“故意”或“过失”。有的学者因此认为“持有型犯罪的犯 基金项目：安徽省教育厅人文社科项目：2007sk288 收稿日期：2010-03-29 作者简介：魏在军（1969-），男，安徽萧县人，汉族，淮北师范大学政法学院副教授，安徽淮北，235000。 ① [日]大谷实：《刑法讲义总论》，黎宏译，中国人民大学出版社2008年版，第103页。 -16- 罪构成是模糊犯罪构成的一种具体表现形式，是立法者严密刑事法网、严格刑事责任的重要手段，重 ① 在体现刑法的社会保护功能。” 这种观点值得商榷。虽然我国刑法只对持有假币罪规定有“明知”， 对其他持有型犯罪并未规定“明知”，但是“明知”同样是其他持有型犯罪构成要件的主观要素。 首先，法律用语的模糊性不等于犯罪构成要件的模糊性。尤其是在我国，齐备犯罪构成的四要件，对 认定犯罪的成立起着决定性作用。如果犯罪构成要件都可以模糊，谈何罪刑法定？又如何保障人权？ 其次，既使刑法分则就某一罪没有规定某种构成要件，我们也不能简单地否定该要件，而应根据刑法 总则和分则的指导与被指导关系，进一步考察刑法总则是否存在一般性的规定。因为分则规定犯罪的 具体要件，总则规定犯罪的共同要件。刑法总则规定了各罪的共同要件之后，刑法分则就不必再就各 罪共同的构成要件做出重复性的规定，仅规定每一罪的特殊要素即可。我国刑法总则第14条、第15 条、第16条规定同样适用刑法分则规定的每一罪，即犯罪的故意或过失乃是一个人的行为构成犯罪的 必备要素，不是可有可无的。第三，非法持有毒品罪、非法持有枪支弹药罪、持有假币罪等都属于典 型的持有型犯罪，行为特征都表现为持有，只是由于行为的对象不同，才规定为不同的犯罪。“当某些 具体犯罪具有完全相同的性质，只是因为对象不同或手段不同而被规定为不同的犯罪，而刑法只对其 中部分犯罪明文规定了特定的主观要素时，其他犯罪也必须具备该特定主观要素；当普通条款要求特 定的主观要素时，即使特别条款没有规定该主观要素，普通条款所要求的特定的主观