中国古代游侠的法律分析.pdf

第 24卷第 1期 法 治 论 丛 VO1．24．No．1 2009年 1月 The RuleofLaw Forum Jan．，2009 ● 珐孝论伲 中国古代游侠的法律分析 陈 茜 温晓莉 (湖南大学法学院，长沙 410082) 摘 要：游侠是中国历史上一个特殊的社会阶层。从法史学的视角观之，游侠缘起于社会变动和复仇 之风，且随着国家权力集中化逐渐发生了变迁 因其 自身的弱点及圉家的严密控制致使产生异化并直至消 亡。游侠在法律上可以界定为一种私力救济，私力救济的扩张在现代社会仍有必要 。从法社会学和法律文 化的视角观之 ，游侠与社会法制状况密切相关，游侠之 出现是对于社会普遍不公正的一种补偿和对抗 ，侠 文化可以透视出民间百姓大众的法观念，侠义精神是中国法治的本土资源 基于此，对游侠的研究对于考 察当代 中国的法治建设仍具意义。 关键词 ：游侠 ；侠义精神；私力救济；法观念 中图分类号 ：DF092 文献标识码：A 文章编号：1008—4525(2009)0卜O1卜06 在古代中国，游侠行为是一种非常普遍的现象，历久不衰。尽管现代社会，游侠行为几乎已销声 匿迹了，但是，遗留在人们心中的仍然是挥之不去的游侠情结。一个明显的例子便是描写游侠的文学 作品、影视作品汗牛充栋 。游侠，在人们的眼中，是社会正义、公平、良知的化身，是替天行道、杀 富济贫、仗义执言的使者 。游侠，在中国人的心中烙下了深深的印，即使在面临现代法治社会的情况 下。本文试图将游侠作为一种法律问题，从法史学、法社会学、法律文化角度对游侠进行考察与分析， 以便从新的角度把握游侠行为和游侠情结存在的原因。研究这个问题是否有意义呢，诚如苏力所言， 要“害在于这个问题是否具有法理学的意义，是否可以让我们对社会和法律更多一些理解。”①所以，笔 者将努力开掘该问题的法理学意蕴 。 中国法制历史上的游侠 (一)游侠的历史缘起 ：社会变动和复仇之风 社会的巨大变动，致使游侠作为一个阶层而产生。游侠产生于春秋战国，众所周知，这是中国社 会从奴隶制向封建制转化的历史时期。大国争霸，战乱频繁，政局多变，造成了社会普遍 的不安定， 从而也产生了一大批丧失了基本生产资料的游民。游侠，就是在游民阶层里诞生的。政治领域，统治 阶层权力斗争的需要也催生了游侠。当世俗的、合法的方式无法满足现实政治需要，便出现了非正规、 不合法的暴力形式，游侠尚义、尚力的性质便极大地迎合了这种需要。社会认同的复仇行为，在一定 程度上，也助长了这一时期游侠之风。先秦时复仇之风盛行，出现了诸如伍子胥掘墓鞭尸、勾践卧薪 收稿 日期：2008—10-23 作者简介：陈 茜，湖南大学法学院硕士研究生； 温晓莉，湖南大学法学院敦授。 ① 苏力：“复仇与法律——以赵氏孤儿大报仇为例》，载北京大学法律经济学研究中a-S~：“法与经济学研究文 集》(2002年 )，第 110页。 · 1l · 尝胆、荆轲刺秦王、赵 氏孤儿等惊心动魄的复仇故事。 “游侠风气之下有抱不平专为人报仇的刺 客，……说先秦是复仇 自由的时代不致是可信的。”①以孔子为代表的儒家思想对血亲复仇给予了充分 的肯定。虽然国家较早地开始对复仇，尤其是血亲复仇的行为从司法上加以约束和惩处，但儒家伦理 的逻辑体系又与法律的权责常处于相互矛盾的状态之中。儒家的孝悌为本的思想，使得 “杀人之父者， 人亦杀其父；杀人之兄者，人亦杀其兄”(孟子 -尽心下》)成为理所当然的现实。因此，借助暴力 手段，以武力为特征的复仇之风，极大地刺激和助长了当时社会上的游侠之风。 (二)游侠变迁的两个方向：受控和组织化 游侠之风的盛行，使统治者感到了威胁和恐慌。因为 “侠不单单是不合作，更在于他依恃武力， 并常常导致干犯朝廷禁令的事实。”⑦在统治者看来，游侠是社会不稳定、危及 自身统治权威的重要因 素，他们是 “从社会秩序