金融债权司法保护的问题与对策——以抵押权的实现和独立担保的认可为视角.pdfVIP

第25卷 第 1期 烟台大学学报 (哲学社会科学版) Vo1．25 No．1 2012年 1月 JournalofYantaiUniversity(PhilosophyandSoci~ScienceEdition) Jan．，2012 金融债权司法保护的问题与对策 一 以抵押权 的实现和独立担保 的认可为视角 董翠香 (山东大学 法学院，山东 济南250100) [摘 要]现代社会的金融安全有赖于强有力的司法保护。我国目前的金融债权保护存在效率低 、成本高、效 果差的弊端。《物权法》关于以非讼程序实现抵押权的规定，因为 “有实体无程序”而流于形式，独立性担保的效力 在国内得不到司法认可，无疑是影响金融债权司法保护效果的重要原因。通过公证机构赋予抵押合同强制执行效 力 ，是银行实现抵押权最佳的程序选择；全面认可独立担保，并通过公证赋予其强制执行效力 ，使之直接进入执行 程序 ，也将大大提高金融债权司法保护的效率和效果。 [关键词]金融债权 ；抵押权 ；独立担保；公证；强制执行 [中图分类号]DF521 [文献标识码]A [文章编号]1002—3194(2012)01-0015-05 余震 尚未完全平 息 的全球金融海 啸再次让人们 项 目开发 中心合作完成 的 《中国信贷人权利 的法律 感受到金融安全对于经济 、政治 、百姓生活等社会各 保护》项 目选择了北京 、上海、济南等八个城市的92 方面 的巨3v影 响 。而在现代社会 ，司法保 护对 于金 家机构进 行调研 。调研 的结果显示 ： 融债权 的安全尤为重要 ，没有高效率和低成本 的司 首先 ，在 时 间方面 ，担保物权 的实现 时 间 (包括 法保 护 ，金融业很 难保 持高效 、持久 、健康 的发展 。 取得法 院实体判决 的时 间和执行判 决 的时 间)超过 目前我 国对于金融债权 的司法保护在 效率 、成本及 1年半 的高于 50％，一年至一年半 的高于 25％ ；接 社会效益方面均存在不尽人意之处 ，有些法官缺乏 受调查 的金融机构 中 100％认 为执 行 时 间过 长 。相 对 商法 “效率与安全 ”理念 的充足认识 ，加之受传 统 比之下 ，澳大利亚和德 国的债权 实现 时 间为 7天或 “重义轻利 ”思想 的影 响 ，在 商事 审判 中往往过 多地 更短 ，美 国为 2个星期 ，加拿大约 1个 月 ，芬兰和挪 关注 “公平与正义 ”，而忽视商法 “保障营利 ”的本质 威 2个 月 ，泰 国为 3个月 。 特性 ，从而 做 出有违 “效 率与 安全 ”理 念 的商 事裁 其次 ，在成本方面 ，85％的银行认为执行担保合 判 ，更影 响到金融债权 的安全 实现 ，这在金融债权不 同的费用 昂贵 ，需要支付 20多种税费 ，有 的地 区支 动产抵押担保 的实现程序方面表现得尤为突 出。 付 的税费高达 35种 ；执行担保债权 的司法平均费用 占请求金额 的 4．7％ ，税 费 占担保物金额 的 22％ 以 一 、 金融债权 司法保 护的现状及 问题 上 ，有 的金融机构担保物执行案件 的费用 占到请求 坦率地讲 ，我 国 目前金融债权 司法保护现状用 金额 的34％ ，而加拿大和德 国的信贷人 的实现费用 一 句话 形 容 ，可 以说 是 “效 率 不 高，成 7g不 低 ”。 通 常 占债权数额 的 1％ 以下 。 20