试论民事法律行为理论、存在问题及其发展完善.pdfVIP

制 占缸金 ◆瘦论新探 。 _ _ _ _ _ ’ - _ _ - - _ _ _ _ _ _ _ ‘ _ _ _ 一 2012 ·12(中) 试论民事法律行为理论、存在问题及其发展完善 何振东 摘 要 民事法律行为是我国 《民法通则》独创的概念，在大陆法系国家的民法中找不到这一概念。而我国对民事法律行 为合法性的规定导致了民法学理论的冲突和认识的混论，同时也与逻辑原则相违背。事实上，合法性并不是民事法律行为 的根本特征，而意思表示才是把民事法律行为区别于事实行为的本质特征和核心要素。因此我们应该对民事法律行为进 行重新认识，以适应市场经济的发展和人民的生活。 关键词 民事法律行为 合海陛 意思表示 作者简介：何振东，黑河学院宣传统战部，云南民族大学硕士研究生。 中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1009·0592(2012)12-268-02 关于法律行为理论的创立我们可追溯到罗马法以前，早在公 示，而使发生法律上效力之私法上法律要件也。”。而佟柔则认为： 元前2O世纪两河流域埃什嫩那王国的 俾《拉拉马法典》和拉尔萨 “民事法律行为，又称法律行为，系法律事实的一种，指民事主体 王国的 《苏美尔法典》都对租赁、买卖、收养及婚姻等行为做出了 以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素，旨 相关的规定。在早期的罗马法中其实并不存在法律行为这一概 在产生民事法律效果的行为 ”梅仲协认为：“法律行为者，私人 念，然而罗马法对契约、遗嘱等都作了较为详细的规定，虽然这一 之意思表示，依私法之规定，可以达到所希望法律效果也。”0梁慧 制度具有较强的身份化和形式化的特征，但它终究是现代法律行 星认为：“所谓民事法律行为，指 以发生私法上效果的意思表示为 为制度的真正渊源。事实上法律行为概念的明确提出起始于德 要素之一种法律事实。”。胡长清认为：“法律行为者，以私人欲发 国的注释法学派，注释法学派在对罗马法的整理与研究中提炼出 生私法上效果之意思表示为要素，有此表示，故发生法律上效果 了一套完整的法律行为理论并且德国在 1900年颁布的 德《国民 之法律事实也。”。从这些概念中我们也可以看到，我国大部分学 法典》中才真正第一次明确系统地对法律行为制度给予一个定 者都将民事法律行为与法律行为混为一谈，并都强调民事法律行 义。 为是意思表示行为。然而当今法学各部门大都引入了法律行为 一 、 民事法律行为理论 这一概念，法律行为已不不传统民法所独有的行为，且各法学部 民事法律行为是从法律行为这一法学概念转变而来的，要研 门根据 自身的特点，创造了诸如行政法律行为等概念，并且法律 究我国民事法律行为制度就必须先对法律行为有一个初步的了 行为逐渐演变成统领各部门法律行为的法理学研究领域，故而笔 解。法律行为这一概念是由大陆法系国家引入我国的，其在德语 者认为民法上不应再将法律行为这一概念独有，其抽象为法理学 中的表达是 “Retchsgeschaft”，由“Retchs”和 “Geschaft”两个词组 概念是应当的，也是不可避免的。 合而成，其中 “Retchsgeschaft”的意思是行为，而 “Retchs”是指 二、民事法律行为理论存在的问题 “法”或 “法律”，有 “合法”“公平”的意思。因此，从大陆法系国家 (一)立法存在缺失 对法律行为的表达我们可以得出法律行为含有合法性的意思。 我国的 《民法通则》中第54条将民书法律行为概括为：“民事 基于此，在我国 《民法通则》制定之时，学者对法律行为是否必须 法律行为是公民或法人设立、变更和终止民事权利和民事义务的 是合法行为进行了争论，学者没有达成一致的认识，于是为了解 合法行为。”从这～条例可以看出：(1)