商事登记效力之域外考察.pdfVIP

探索与争鸣 一一 鞠期 商事登记效力2域外考察木 吴长 波 @浦政 学 民商去学院，重庆401120) 摘要：商事登记的效力是指商事登记事项在登记机关进行登记备案后所产生的法律效果，是商事登记立法 中必不可少的一项重要内容．它直接关涉到因登记而产生的一系列法律后果。商事登记的目的主要在于公示并 为此而保护双方当事人利益，为此，域外立法多以对抗主义为原则、生效主义为例外进行了立法，并在此基础上 对商事登记的公信力、积极对抗力、消极对抗力等进行了区别对待，为我国商事登记立法提供了先例。 关键词：商事登记；公示；对抗效力；公信力；类型化 中图分类号：D923．99 文献标识码：A 文章编号：1004—0544(2011)07-0119-03 但是 ，从域外立法来看 ，商业登记不具有生效效力并 一 、 商事登记是生效要件抑或对抗要件 不绝对适用 。因为有 的商业活动的监管机关正是商业登记 关于登记是生效要件抑或是对抗要件 的问题 。主要存 机关 ，此时其登记行为可能与其监管行为发生重合 ，比如商 在于商事登记 中的商事主体设立登记 阶段 ，此一 问题在法 事主体 的设立和终止。在此情况下 ，为 了保 障交易安全和实 学界 向来存有争议 。前者主张登记事项要生效须 以登记为 现 国家对商事主体 的监管 ．很 多国家往往对个别类型 的商 前提 ，无登记 ，不生效 。登记行为是相关事项 的生效要件 ，除 事主体 的商事登记赋予 了生效效力 。通常对于商法人而言 ， 产生对抗效力外 。具有创设效力 。后者主张登记与否对登记 登记是商法人获得法律人格 。以商事主体身份从事经营活 事项 的效 力并无影 响 ．只是 未经 登记 的事项 无法 对抗 善意 动 的必要条件 。未经登记 ，商法人不能成立 ，且其行为不能 第三人 ；登记 的意义在于公示 ，仅可产生对抗效力 ，但不具 被视为商行为 。在大 陆法系 国家 ，如 《俄罗斯 民法典 》第 51 备创设效力 。Ⅲ 条规 定 ．法人应 依 照法人 注册法 规定 的程序 在 司法 机关进 商事登记是生效要件抑或对抗要件 的回答主要取决 行 国家注册 ……法人 自国家注册之时起 即视为成立 。 《E1 于登记制度 的功能 。登记制度 的功能可 以归结为信 息公示 本公司法典》第 49条规定 ：股份公司 ，通过在其总公司所在 和 国家监管 ．二者之 中公示作用居于根本 、核心 的地位 。尽 地进行设立登记而成立 。第 579条规定 ，股份公司 ，通过在 管市场经济需要 国家 的宏观调控 ，即国家通过商业登记对 其总公司所在地进行设立登记后成立 。E3]德 国 《有限责任 公 商事主体进行商事监管 ，但是这主要通过法律 的强制性规 司法》第 1l条有 限责任公司在登入公司住所地 的商业登记 定 、政策 引导 以及专 门机关开展全方位的监管实现 ，与商事 簿之前 ，不作为此种公司存在 。在登记前 以公司名义实施行 登记制度并无重大关联 。登记 的本质在于记载相关主体 的 为的，行为人负个人及连带责任 。嘲德 国 《股份公司法》第 41 基本信息并对其进行公示 ，而非对相关信息 的控制 。具体到 条规定 ：在进行商事登记前 。股份有 限公司不作为股份有 限 商事登记 ，其核心 目的在于通过记载商事主体 的重要信息 公司而存在 。在 公司登记前 以公司名义行为 的人 ，负个人责 以向社会进行公示 ，从而保 障第三人和登记义务人 的交 易 任 ；数人行为 的，其作为连带债务人负责任 。圈《意大利 民法 安全和商业利益 ，而非在于通过商事登记实现政府对商事 典》第 2331条第 1款规定 ：股份有 限公司