对职务侵占罪中“利用职务上的便利”的理解与认定.pdfVIP

2011年 9月 山西省政法管理干部学院学报 Sept．，2011 第24卷 第3期 JournalofShanxiPoliticsandLaw InstituteforAdministrators Vo1．24 No．3 【本期关注】 对职务侵 占罪 中 “利用 职务上的便利”的理解与认定 王剑飞，薛洁松 (北京市石景山人民检察院，北京 100043) [摘 要] “利用职务上的便利”是认定职务侵 占罪的关键问题，其与 “职权的便利”、“公司、 企业、其他单位管理事物的便利”及 “工作上的便利”各不相同，对职务侵 占罪中的 “利用职务上的 便利”应理解为合法职务的行为人主管、管理、经手单位财物的便利。 [关键词] 职务侵 占罪；职务上的便利；刑法 [中图分类号]DF625 [文献标识码]A [文章编号]1672—1500(2011)03—0054—03 职务侵 占罪是指公司、企业或者其他单位的人 便利”、“公务上的便利”、“劳务上的便利”、“工作 员利用职务上的便利，将本单位财物非法 占为己有， 上的便利”的区别。若要明确 “职务上的便利”这一 数额较大的行为。1【3由此概念可知，行为人是否利 概念的内涵，必须厘清相关概念的意义。 用了其职务上的便利是认定构成本罪的关键因素之 1．“职务上的便利”不同于 “职权的便利”。第 一 。 对此问题，学术界和司法实践中均存在认识上 一 种观点扩大了职务上的便利的外延，把职务上的 的不一致，进而导致了对此罪认定的不一致。因而 便利扩展到 “职权的便利”。此解释会形成这样一 我们有必要对 “利用职务上的便利”在逻辑上进行 个局面——行为人借用 自己的职权与地位，通过第 梳理，同时对其内涵进行阐释，并结合司法实践对其 三者职务的便利非法 占有本单位财物的行为也构成 进行深入探讨 。 利用职务上的便利。其实，行为人通过第三者职务 一 、 “职务上的便利”的内涵 上的便利非法 占有本单位财物的情况，只是第三者 (一)相关概念辨析 利用了职务的便利，行为人并未利用 自己职务的便 学术界关于职务上的便利有三种观点。 利，只是利用了自己的职权。 第一种观点认为，“职务上的便利”是指行为人 2．“职务上的便利”不同于 “公司、企业、其他单 在职务范围内的职权和地位所形成的有利条件，即 位管理事物的便利”。第二种观点的表述认为 “职 经手、管理财物的便利。_2第二种观点认为，“职务 务上的便利”必须具有管理性质，从而把 “劳务上的 上的便利”是指行为人在管理本单位经营、生产过 便利”排除在职务侵 占罪 “职务上的便利”之外，缩 程中所进行的领导、指挥、监督的职权。第三种观点 小了 “职务上的便利”的外延。这种解释是简单地 认为，“职务上的便利”是指行为人因工作或业务而 将贪污罪中的 “职务上的便利”与职务侵 占罪中的 合法持有、控制、管理、支配单位财产的便利。 “职务上的便利”混同的结果。贪污罪与职务侵 占 其实，这三种对于 “职务上的便利”的解释都有 罪在构成要件的表达上都有 “职务上的便利”，但是 合理性，但是又混淆了 “职务上的便利”与 “职权的 二罪区别的渊源绝不仅仅是主体的不同。贪污罪当 收稿 日期：2011—06—23 作者简介：王剑飞 (1985一)，男，北京人 ，北京市石景山人民检察院工作人