公益诉讼的制度构建探讨.pdfVIP

第 7 卷第 1期 浙 江 工 业 大 学 学 报 (社会科学版 ) V ol. 7 N o. 1 　　　 　　　 2 008年 3 月 JOURNAL OF ZH EJ IANG UN IV ERS ITY OF TECHNOLO GY ( SOC IAL SC IEN CE) Ma ch 2008 　　　 文章编号 : 1006 2430 3 (2008) 0120 092 206 公 益 诉 讼 的 制 度 构 建 探 讨 金 亮 新 (浙江工业大学 法学院 ,浙江 杭州 3 10023 ) 摘要 :在公益诉讼理论研究中 , 需要对公益诉讼的内涵与模式等 问题进行重新探讨 ,对域外公益 诉讼 的发展经验进行分析总结 。应在借鉴国外学理 、制度和实践经验 的基础上 ,通过修改宪法 、 制定公益保障法和修订传统诉讼法等路径建立和完善我国的公益诉讼制度 。 关键词 :公益诉讼 ; 模式 ; 制度构建 ;公益保障法 中图分类号 : DF3　　　　　文献标识码 : A 公益诉讼在我 国总体来说还于初始阶段 ,但公益诉讼事关国家 、社会及公众之利益 , 因此很有必要 对公益诉讼的基础理论和制度构建等 问题进行重新审视和探讨 。 　　一 、公益诉讼的内涵理解 我国法学界对公益诉讼 的理解众说纷纭 ,但 目前诸多解释或多或少存有不足之处 ,其主要原因是没 有把握好公益诉讼 的历史发展与现代变化 。 公益诉讼 的发展可 以追溯到古罗马时期 ,是公民个体为维护公益而提起诉讼 ,起诉范围广泛 ,包括 针对 民事侵权行为和其他违法及犯罪行为的诉讼 。罗马 以后 ,刑事公益 由专 门的控诉机关予 以维护 , [ 1 ] “实践层面上的民事行政公益诉讼一直到近代依然处于衰微或者休眠状态 ” , 由于市场经济 、私法自 治以及公共利益损害不甚突出等 因素 ,公益诉讼 自然难有进展 。20 世纪以后 ,西方 国家垄断和污染等 事件 日益突现 ,政府滥权行为或不作为也 同样给公共利益造成损害 ,立法之公益损害也 日益为人所认 识 ,体现违宪审查的宪法诉讼在各 国纷纷建立起来 。随着法律社会化运动和司法能动主义抬头 ,公益诉 讼获得了突出发展 。因此 ,近现代 以来 的公益诉讼主要是针对行政主体 、民事主体及有关立法而提起 的 ,特别是 出现 了维护公益的宪法诉讼 ,故笔者认为 ,公益诉讼是指对有关 民事主体 、行政主体及立法之 公益损害而提起的排除侵害和维护公益之诉讼 。这一概念既揭示了公益诉讼维护公益之实质 ,又较好 ( 地把握了公益诉讼 的发展状况 ,同时还具有理论的抽象性和概况性 如可 以包容各国对公益诉讼提起 主体 的不 同规定 ) 。 对公益诉讼内涵的理解直接影响对公益诉讼 的性质认识 、分类方法 以及公益诉讼与相似概念 的区 ① ( ) 别 。学界对公益诉讼性质也存有诸多分歧 。笔者认为 ,公益诉讼 的类型应依据不同情况区分 : 1 当民 事主体侵害公益时 ,公民 、法人或其他组织有要求行政主体予 以干预制止之权利 ,一旦行政主体不作为 或当事人对行政主体处理不满 ,则可提起行政诉讼 ,此外 , 当事人还可就行政主体 自身直接损害公益之 行为提起行政诉讼 ; (2 )如果当事人对行政主体处理行为不满而直接起诉损害公益的行为人 ,则此公益 ( ) 诉讼归于为民事诉讼范畴 ; 3 对于立法之损害公益要求法院作 出是否违宪之裁决 , 该公益诉讼则应属 收