《公证法》（草案）若干问题的思考.pdfVIP

维普资讯 圈啊 ·PublicNotarySystem 公证法 (草案)若干问题的思考 RefiectionsonSevera1．，IssuesConcerning__the PublicNotarizationLaw (Dratt 余光辉 (广西社会科学院 广西南宁 530022)■文 公证法》 (草案)已 代表者身份，站在客观中立的立场上，对社会生活中发生 提交全 国人大审议 ，从 的有法律意义的事实进行证明，从而使之具有公信力的证 其解释说明来看，有些 明权力；行政权是行政机关为维护社会安全、社会秩序对 问题仍存在着较大争议 ， 社会进行管理的权力。其次，公证权是依当事人 申请，公 草案本身亦有不完善之 证机构被动行使的权力，具有被动性，具有司法权的典型 处，笔者不揣浅陋，就该 特征；而行政权是一种积极主动行使的权力，具有主动性。 草案涉及到的一些理论 第三，公证法律关系中，公证是依当事人的申请而开始的， 和实务问题，谈些管见。 对有法律意义的事实予以证明，是一种附随于当事人主法 一 ， 关于公证的性 律关系的从法律关系，具有附随性、补充性；而行政法律 质及公证权 关系中行政机关与行政相对人的法律地位不对等，是命令 公证法是为规范公 与服从关系。故公证权显然不是行政权，也不是立法权， 证活动，保障公民、法人 公证权只能是广义司法权中的一种。笔者认为，脱去公证 和其他组织的合法权益，预防纠纷这一立法宗 旨而设立 行政公权的外衣，还原公证广义司法权即司法性的国家证 的，但 公证法))(草案)对公证及其性质界定尚模糊不 明权的本质属性，使公证机构依据司法权的性质，在尊重 清；而公证的本质属性又直接涉及公证的定位、公证的社 当事人意思 自治的基础上，依当事人的申请去证明法律事 会职能与功用、公证权、公证机构、公证员及公证体制等 实。不仅可使当事人的积极性创造性得 以发挥，促进社会 诸多问题，草案的模糊性不能不说是草案的一大缺憾 。 效率提高，而且还能使公证机构及时介入当事人的社会活 从拉丁法系国家设立公证制度的 目的通例来看，设立 动，维护当事人合法权益。 公证制度就在于预防纠纷、防止合法权益受到侵害、减少 因此，依据公证的自身本质属性和社会功用要求，笔 诉讼。公证机构是与处理争议事务、解决诉讼纠纷的法院 者认为， 公证法))(草案)第一条立法宗旨宜修改为 “为 相对应的，是管辖和处理非争议事务、预防纠纷的重要社 规范公证活动，保障公民、法人和其他组织的合法权益， 会职能部 门。 预防社会纠纷，维护社会秩序，依据宪法，制定本法”。公 但公证的性质到底是什么?它究竟承担怎样的社会职 证制度作为与诉讼制度相对应的预防和解决社会纠纷的～ 能?履行怎样的社会职责?在我国仍存在诸多争议。因公 项基本社会生活调整机制，有其独 自的调整领域、调整对 证除承担公权证明人的职责外，还具有社会服务职能，因 象和独特的调整方法，是一个重要的基本法律部门，必须 此，当前许多人对公证的性质在认识上产生了偏差。实践 在宪法的统帅下，故须写上 “依据宪法，制定本法”。作 中，公证机构代表国家对法律事实进行证明，承担公权证 为一个重要的基本法律部门，公证法的重点不宜过多地突 明人的职责；同时，长期以来我国又几乎完全将公证活动 出 “保障公证机构和公证员依法