建立传统中医药知识保护的法律制度构想.pdfVIP

2009年第 1期 理 论 观 察 No．1，2009 (总第 55期) Theoretic 0bservation SerialNo．55 建立传统中医药知识保护的法律制度构想 王家博 (东北师范大学 ，长春’130024) [摘 要]我国传统中医药知识与当今世界主流的现代医学相 比，具有传统性与继承性、公开 性与公有性、特异性与一定的非药物性、群体性与整体性的显著特征 。但是，基于西方现代科学理 论设计的现有知识产权法律制度，对其难 以实施有效保护，成为困扰其传承和发展的症结所在。 对此 ，借助对知识财产权概念的理解，以产业化和 国际化 的视角，提 出由四项法律制度整合 、构成 传统中医药知识法律保护 的体系，并把其形象地 比喻为法律保护的 “鸟巢”。 [关键词]传统中医药；知识产权；法律制度 [中图分类号]D923．4[文献标识码]A [文章编号]1009—2234(2009)01～O095—02 一 、 传统中医药知识 的特征 单个群体成员的智慧所创造，而是由其所在群体，甚至相关 中医药是 中华 民族文 明宝库里的瑰宝，是我 国人 民在 联 的多个群体在长期与疾病斗争和交流过程共同完成 的。 长期劳动和与疾病斗争的实践中形成 的特有 的学科体系和 可以说，它是一种与相关群体 的生产生活，共生公存 ，处于 诊疗方法 ，是开发 自主知识产权的优势资源 ，也是 中国人独 不断 自我完善过程的一类知识集合 。以 《皇帝 内经》为例 ，是 特 的生命认知方式的体现．其特征 ： 假托黄帝之名，经历长期努力，在凝聚前人经验的基础上而 1．传统性与继承性。这是传统医学的基本特征，也是传 形成 的群体性作品。 统医药知识 的题 中之意 。传统性，是指其世代相传 的一类知 4．特异性与一定的非药物性。传统中医药中大部分内 识集合 ，根植于本地区和本民族的传统文化之 中。人们对健 容是非药物性的诊断和治疗方法 ，这类方法 占据着重要 的 康 、疾病 、生命 以及相关治疗和预防方法 的认识都受到传统 位置 。如：通过脉诊和舌诊来诊断和辨析病因，用针灸和推 文化、习俗、宗教和相关文化 的影响，与现代医学知识不同， 拿等物理性治疗手段，可以在不借助任何药物的情况下完 其创造与表达不具备当代意义的时尚和现代的特点。继承 成对疾病的预防和康复治疗 。另外，传统中医药的一些诊疗 性，是指其在时间上具有连续性，世代相传 ，使其在历史传 手段和治疗方法无法用现代科学所解释清楚，其病机和药 承过程虽有一些变化，但群体固有的及独特的知识仍被保 物作用机理也不能给予明确 的阐释 。如中医的 “经络”学说， 留下来 。并且 ，特定群体及其成员在面对新 的疾病挑战中， 虽然 已证 明其治病效果，但至今还无法通过现代科学的方 对其进行着创新 。也可以说传统中医药是 “历经数代人 的实 法阐明其治病机理 。 验和尝试而取得的成就，包含着超过了任何个人所能拥有 毫无疑 问，传统中医药知识是人类 的智力成果 ，是一种 的丰富的经验”。“ 当然的知识财产。但与其他产权客体相 比，存在当今的知识 2．公开性与共有性。传统医药是特定群体通过世代相 产权体制无法容纳的特点。首先，发 明者或创制者不明确。 传 、共 同创新、开发而成 的知识集合 ，处于一种共有 的状态 。 第二 ，保护期限不确定。从逻辑上和法理上都无法对其进行 这类知识集合与群体 的生存活动 自然相伴 ，没有刻意的保 期