我国独立董事制度的现状分析.pdfVIP

维普资讯 窝 豁 囊 — — 经 济 与 法 NORTI~RNECONOMYANDTRADE 2OO5年第Ⅱ 国厢 (哈尔滨工程大学 人文学院，黑龙江 哈尔滨 150001) 文摘编号：1005—913X (2oo5)l1—0044一CA 摘 要：独立董事制度是一种源于英美法系国家的公司治理和监控机制。在我国双层制公司治理结构下，该制 度的引入有利于解决上市公司的 “内部人控制”现象，更有效地保护中小股东的利益。独立性是独立董事的根本特 性，也是其能否发挥作用的关键。但在实践中，也存在一些法律问题需进一步完善。 关键词：独立董事；问题；完善 中图分类号：D722．291．91 文献标识码：A 文章编号：1005—913X (2oo5)l1—0044—02 一 、 独立董事制度 的理论描述 上或者是上市公 司前十名股东 中的 自然人股东及其 21301年 8月 21日中国证监会颁发 了 《关 于在 直系亲属 ； 上市公司建立独立董事制度 的指导意见》 (以下简 3．在直接或间接持有上市公司已发行股份 5％ 称 《指导意见》)。其中明确定义 ：上市公司独立董 以上 的股东单位或者在上市公 司前五名股东单位任 事是指不在公司担任除董事外 的其他职务 ，并与其 职 的人员及其直系亲属 ； 所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其 4．最近一年 内曾经具有 前三项所列举情形 的 进行独立客观判断 的关系 的董事 。独立董事是独立 人 员 ； Jl-~董事或独立非执行董事 的简称 。学者们把外部 5，为上市公 司或者其 附属企业 提供 财务 、法 董事按照与公 司有无依附关系而存在潜在的利益冲 律 、咨询等服务的人员； 突 ，再细5-Y为关联外部董事和独立外部董事 。关联 6，公司章程规定的其他人员； 外部董事指那些虽然不是公司的全 日制雇员但又通 7，中国证监会认定 的其他人员。 过某种方式与公司发生关联关系的董事 ，如商业银 与 国外 的立法相 比，我 国 《指导意见》规定的 行 、律师、咨询顾 问以及客户 ；独立外部董事指除 “与公司的利益关系”的规定限制显得宽松 了一些 ， 董事职位外与公 司再无任何关系 ，包括个人投资者 如美 国除了对与上市公司有业务往来 的公司提供财 和学者等 。二者 的区别在于是否与公司有切实利害 务、法律、咨询等服务人员有限制外 ，还对这些公 经济关系 。 司的其他雇员加 以限制。可见 ，我国对独立董事的 二、我 国独立董事制度存在 的问题及完善对策 界定还有不完善之处 ，我们 可 以借鉴 国外 的立法 ， 由于独立董事制度在我 国起步 的时间不长 ，独 加强对独立董事 的限制 ，制定更加严格 的标准 ，从 立董事的相关规定 只限于 《指导意见》，相关机制 制度上坚决杜绝 “人情董事 ”，使其更加完善 。 的不完善使得独立董事成为 “花瓶董事 ”、 “影子董 (二)独立董事的数量 事”，并未切实履行其监督企业运营的职能。如何 美国关于独立董事的规定 中明确指 出，一个投 使独立董事能够真正发挥作用，对大股东侵犯 中小 资基金的董事会 至少有 5o％的独 立董 事：上市公 股东权益 的行为进行有效制约，这需要从独立董事 司董事会 中的审计委员会最少要有 3个成员组成 ， 的独立性、独立董事的数量 、权责、激励机制及独 并且只能由独立董事组成。我