儒家法律思想与中国现代民法发展.pdfVIP

200 8年12 月 社科纵横 Dec ．2008 总第23卷第12期 SOCI AL SCI ENCES REVl EW VOL．23NO．12 儒 家 法 律 思 想 与 中 国 现 代 民 法 发 展 方 兴’ ( 东南大学伦理学研究所江苏南京2 10096) 【内容摘要 】民法理论是西方法文化的基础 ．西方 民法经过数百年的发展 已相当成熟。学习西方 民法是中国现代 民法发展的一 个重要途径 。但实践表 明，简单地将西方民法移植到 巾国社会足行不通的，甚至会产生许多不 良影响。文章将通过 比较儒家法 律思想与两方法文化 的异 同。论述在 当代中国社会 ，儒家法律思想对 民法发展的借鉴意义。 【关键词 】儒家法律 思想现代民法 中图分类 号：DF5 文献标识码 ：A 文章编号 ：l 0 07—9l 嘶( 200 8) 12一0 087 一0 2 一 、儒家法律思想与西方法文化的比较 理价值代替法律价值，伦理评价统率法律评价 ，立法、司法 ( 一) 思维模式不同 都 以伦理为转移 ，甚至伦理被直接赋予法的性质，具有法的 西方法文化的基础是自然法思想。自然法思想中蕴含 效力，在法律伦理化和伦理法律化的双向强化运动过程 中， 着天人分离、 “应有”与 “实有”两 极对立的二元思维模 式。 伦理是主体、是坐标。伦理法体系中的君权思想是用来加 自然法是超越社会 、超越人性本身 的一种形而上学，是外在 强君主权力 的，君主的地位是高于法的，人们信赖人甚于信 的、彼岸的。它被赋予的永恒性、绝对性、至上性和超时空 赖法，导致人治主义倾 向。所 以在 中国的伦理法学说中，重 性等特性，或多或少地渗透着宗教的观念。自然法不仅是 视 的是安排 国法 的地位 ，法是作为一种手段或工具使用 的。 人定法的渊源，而且是人定法的价值标准和评价准则。儒 ( 四) 实质 内涵不同 家思想的支柱是 “天人合一”。儒家法律思想中就蕴含 了 在西方思想史中，契约原则一直是主导性 的原则，是一 这种以天人和谐 、天人合德为前提 的一元结构思维模式，其 个压倒一切 的概念 ，是一个扩张性极强的 “帝王原则”。这 思维方式中不存在与人道分离的独立存在的自然法则。同 一 “帝王原则 ”通行各个领域，不仅体现在法律上 ，在宗教 、 时，儒家伦理法可以直接进入司法程序 ，不像自然法那样高 政治思想上都深深的烙有 “契约”的烙印。如西方的宗教 高在上，不经人定法不能进入司法程序 。 思想除了道德戒律之外，很大一部分 内容就是讲人与上帝 ( 二) 道德认知不同 订立契约，通过契约规定 “我有什么信仰义务 ，上帝有什么 儒家法律思想与西方法文化都与道德有着深层次的不 统治权利”。西方政治思想史学家也都普遍认为西方民主 可分割的联系，但两者所涉及的道德观念的内涵却大相径 政治在解决合法性 问题时受到 了民法的影响，从而通过 庭 的。儒家法律思想 中的民本思想 ，重视人 、讲人道 ，重在 “社会契约 ”来实现民主政治 。在法律领域上 ，契约对西方 道德教育感化，追求 “无讼”的境界。依靠 “忠、孝、礼、义、 文化的影响更是无处不在 。 “公法私法化”是近现代西方 信 ”的道德戒律来达到一个和睦友爱的 “大 同世界”，是 中 国家立法的一个重要特点，核心就是把民法的原则贯穿于 国传统伦理法律特有的道德认知 。 公法之中，把契约原则扩张到公法。甚至本该是具有神圣 西方法文化中也贯穿着深刻的道德传统，但西方自然 性的婚姻关系和本该体现